Может ли директор ООО не получать зарплату
Pravohelp21.ru

Юридический портал

Может ли директор ООО не получать зарплату

Может ли учредитель выполнять функции директора без заключения трудового договора и не получать зарплату?

Может ли в ООО на УСН учредитель выполнять функции директора без заключения трудового договора и не получать зарплату (сотрудников нет, деятельность временно не ведется)?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Трудовой договор с руководителем организации заключается и в том случае, когда он одновременно является единственным участником этого юридического лица.

Любому работнику, включая и руководителя организации, работодатель обязан выплачивать заработную плату. При этом законодательством не предусмотрено исключений и для ситуации, когда организация не осуществляет никакой экономической деятельности.

Обоснование позиции:

Сразу отметим, что законодательство не определяет однозначно необходимость заключения трудового договора с руководителем организации, который является ее единственным участником, принявшим решение о назначении себя на должность руководителя.

Споры по вопросу о возможности наличия трудовых отношений с руководителем, который одновременно является единственным участником общества с ограниченной ответственностью (далее также – общество, ООО), велись долгое время. В основном эти споры вытекали из отношений по социальному страхованию таких лиц. В итоге в судебной практике утвердилась позиция, согласно которой между руководителем – единственным участником ООО и самим обществом возможно возникновение трудовых отношений (смотрите, например, определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09). Впоследствии данная позиция нашла свое отражение в законодательстве о социальном страховании: в п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ “Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством”, абзац второй п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ “Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации”, п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ “Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации” в качестве застрахованных лиц указаны лица, работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями).

Из п.п. 1 и 4 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО) следует, что порядок деятельности единоличного исполнительного органа ООО (директора, генерального директора и т.д.) и принятия им решений определяется в том числе договором, заключаемым между таким обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Такой договор подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, или, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Учитывая, что по смыслу ст. 39 Закона об ООО единственный участник ООО принимает решения по всем вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, нельзя определенно утверждать, что в ситуации, когда в обществе имеется единственный участник, необходимость заключения договора между обществом и его директором отсутствует.

При этом часть вторая ст. 273 ТК РФ предусматривает, что положения главы 43 ТК РФ, устанавливающей особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации, не распространяются на руководителя организации, являющегося ее единственным участником (учредителем).

Исходя из названной нормы специалисты Роструда значительно долгое время высказывали позицию, что заключение трудового договора между ООО и его единственным участником невозможно, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается (письма Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1, от 28.12.2006 N 2262-6-1, вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2, вопрос-ответ 3 с информационного портала Роструда “Онлайнинспекция.РФ”).

Однако, по нашему мнению, невозможность применения положений гл. 43 ГК РФ не означает невозможности применения общих положений ТК РФ, включая те, которые определяют основания и порядок возникновения трудовых отношений и необходимость заключения трудового договора (часть первая ст. 16, ст. 56, части первая и вторая ст. 67 ТК РФ) (смотрите определение Верховного Суда Чувашской Республики – Чувашии от 11.07.2016 N 33-3795/2016).
Закон об ООО также не указывает на то, что его положения, предусматривающие заключение договора между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, не применяются в случае совпадения в одном лице генерального директора ООО и его единственного участника.

По нашему мнению, необходимо учитывать и то, что работодателем признается юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (часть четвертая ст. 20 ТК РФ), а не тот или иной орган управления этого юридического лица. Органы управления юридического лица (иные уполномоченные лица) лишь осуществляют права и обязанности работодателя в трудовых отношениях (часть шестая ст. 20 ТК РФ). Поэтому несостоятелен довод о совпадении работодателя и работника, если общество заключает трудовой договор с руководителем, который является единственным участником этого общества.

По смыслу части первой ст. 15, части второй ст. 57 ТК РФ работа по должности руководителя является трудовой функцией. Как отмечено в п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 02.06.2015 N 21, трудовая функция руководителя организации состоит в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д.). Это разъяснение приведено со ссылкой на часть первую ст. 273 ТК РФ, но по существу применимо и к деятельности руководителя в случаях, когда единственный участник общества и его руководитель являются одним лицом. Таким образом, совершая от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений, единственный участник общества фактически осуществляет трудовую функцию руководителя организации. Между тем осуществление трудовой функции означает возникновение трудовых отношений между работником и работодателем. А трудовые отношения, как уже было отмечено, возникают на основании трудового договора.

Как следует из части первой ст. 15 ТК РФ, трудовая функция осуществляется за плату. Условия же оплаты труда работника указываются в трудовом договоре (часть вторая ст. 57 ТК РФ). Даже при совпадении в одном лице единственного участника общества и его руководителя, следует разграничивать выплату заработной платы, которая обусловлена осуществлением трудовой функции, и получение части чистой прибыли общества, необходимым условием которого является наличие статуса участника этого общества.

Наконец, нельзя не отметить, что по смыслу части первой ст. 1, ст. 2, части первой ст. 56 ТК РФ урегулирование отношений между работником и работодателем путем заключения трудового договора необходимо в том числе для обеспечения стабильности трудовых отношений, определенности условий осуществления работником трудовой деятельности. Не исключена вероятность того, что в обществе, в котором на текущий момент имеется один участник, в дальнейшем появятся новые участники, то есть участников будет два или более. Возможна также (в том числе и при наличии в ООО единственного участника) передача полномочий действовать от имени общества в отношениях с его руководителем совету директоров (наблюдательному совету) ООО, а при определенных обстоятельствах – и правлению или иному коллегиальному исполнительному органу (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). В этих случаях уже нельзя будет утверждать, что полномочия работодателя в отношениях с директором ООО осуществляет то же лицо, которое занимает должность директора. Ни гражданское, ни трудовое законодательство не указывают на необходимость при возникновении таких обстоятельств заключать с руководителем трудовой договор. Заключение трудового договора с директором ООО (единственным участником общества) только при появлении в обществе двух или более участников или при передаче единственным участником прав и обязанностей работодателя другим органам общества представляется нелогичным и по той причине, что эти обстоятельства сами по себе не влияют на осуществление руководителем его трудовой функции, то есть их появление не приводит к изменению объема полномочий директора ООО или порядка их осуществления. В ситуации, когда права и обязанности работодателя в отношениях с директором общества будет осуществлять уже не это лицо в качестве единственного участника ООО, а общее собрание участников или иные органы общества (что принципиально не может быть исключено и в рассматриваемом случае), может возникнуть правовая неопределенность в отношении условий трудовой деятельности руководителя общества. Между тем такие условия и составляют содержание трудового договора с работником.

Безусловно, в случае, когда права и обязанности работодателя в отношениях с лицом, наделенным полномочиями единоличного исполнительного органа (директора) общества, осуществляет то же лицо в качестве единственного участника этого общества, будет некорректным утверждать, что незаключением трудового договора общество нарушает трудовые права руководителя. Однако, учитывая все изложенное выше, полагаем, что между ООО и директором общества – единственным участником ООО следует заключить трудовой договор во избежание в будущем негативных последствий для самого руководителя.

Отметим, что в последнее время появились разъяснения специалистов Роструда с противоположной позицией: о возможности заключения трудового договора с руководителем – единственным участником ООО (смотрите вопрос-ответ 4, вопрос-ответ 5, вопрос-ответ 6 с информационного портала Роструда “Онлайнинспекция.РФ”).

Читать еще:  Получает ли ИП пенсию по старости?

Так как решение об избрании руководителя ООО, состоящего из единственного участника, принимается этим участником единолично, представляется, что трудовой договор с руководителем со стороны общества подписывает единственный участник или уполномоченное им лицо (смотрите также вопрос-ответ 7 с информационного портала Роструда “Онлайнинспекция.РФ”). При этом специальных требований к содержанию трудового договора, заключаемого с директором – единственным участником ООО, законом не установлено.

Под возникающими на основании трудового договора трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (часть первая ст. 15, часть первая ст. 16 ТК РФ).

При этом обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его семьи, и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, является одним из основных принципов правового регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений (ст. 2 ТК РФ). В соответствии с частью второй ст. 22 ТК работодатель обязан выплачивать работнику в полном размере причитающуюся ему заработную плату. Условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты) являются обязательными для включения в трудовой договор (часть вторая ст. 57 ТК РФ).

Таким образом, любому работнику, включая и руководителя организации, работодатель обязан выплачивать заработную плату. Законодательством не предусмотрено исключений для ситуации, когда организация не осуществляет никакой экономической деятельности.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Панова Наталья

Ответ прошел контроль качества

15 ноября 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Может ли директор ООО не получать зарплату

Начнем с вопроса: может ли генеральный директор работать без заработной платы? Все зависит от статуса работника. К примеру, если это опытный и квалифицированный управленец, привлеченный в бизнес со стороны, то платить придется в любом случае. Вряд ли топовый менеджер согласится работать как волонтер.

Другой вопрос: может ли директор не получать зарплату, если он учредитель? Может. Но может и получать. Ситуация актуальна для слабого, только набирающего обороты бизнеса, когда предприниматель старается раскрутиться. Дополнительные затраты в виде собственной зарплаты непринципиальны и нерациональны.

Позиция чиновников

Нормативного ответа на обозначенные вопросы в действующих редакциях законодательства нет. Ни Трудовой кодекс РФ , ни иные законы и нормативные акты не содержат однозначного ответа, может ли директор ООО — учредитель работать без зарплаты.

Трудовое соглашение должно быть заключено между работодателем и наемным сотрудником. Но в соответствии с последней рекомендацией чиновников, учредитель ООО не может заключить трудовой контракт сам с собой (Письмо Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1). Собственник уполномочен лишь возложить обязанности по руководству и управлению фирмой самостоятельным распоряжением. Следовательно, при отсутствии трудового контракта нет и речи о заработной плате и иных формах вознаграждений за труд.

С позицией представителей Роструда однозначно согласились чиновники из Минфина, выразив свое мнение по вопросу, может ли директор работать без зарплаты, в Письме от 17.10.2014 № 03-11-11/52558.

Принципы оформления

Может ли генеральный директор не начислять себе заработную плату, решает сам руководитель компании. Если гендиректор все же решил сэкономить на себе, то специального оформления ситуация не требует. Достаточно издать распоряжение о возложении обязанностей руководителя на создателя — учредителя фирмы. Причем указывать нормы по оплате труда в данном приказе не нужно.

Трудовое соглашение составлять и подписывать тоже не следует. В табель учета рабочего времени и в расчетную ведомость не включается директор и учредитель в одном лице, зарплата не начисляется.

Образец приказа о возложении полномочий

Что отразить в отчетности ПФР

Споры возникли по заполнению отчетности в Пенсионный фонд России по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ. Бухгалтеры в растерянности, что включать в отчетность, если в ООО один директор и ему не начисляется зарплата.

Последние разъяснения Минфина устранили противоречия — они даны в Письме от 16.03.2018 № 17-4/10/В-1846. Теперь сведения о единственном учредителе должны быть отражены в пенсионной отчетности за 2020 год.

В ООО «Весна» числится один учредитель. С учредителем не заключен трудовой договор или договор ГПХ, заработная плата не начисляется. Но сведения о собственнике компании нужно включить в СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ.

Как назначить генерального

Разобравшись, может ли учредитель и директор в одном лице не начислять себе зарплату, определим, как быть, если заработок начислять все же нужно. Например, гендир решил отказаться от благотворительности и назначить себе вознаграждение за непосильный труд. В таком случае необходимо оформить аналогичный приказ о назначении на должность. Порядок оплаты труда гендиректора может быть установлен на общем собрании участников ООО. Решением учредительного совета может быть заключение трудового договора с гендиректором; затем оформляется приказ о назначении или приказ о вступлении в должность.

О том, как составить эти распорядительные документы, читайте в статье «Образец приказа о назначении генерального директора».

Если деятельность приостановлена

Что делать, если деятельность компании приостановлена? Если зарплаты не было, то начислять ничего не нужно. Следовательно, может ли генеральный директор не получать зарплату? Ответ: может. При приостановке деятельности компании оформлять дополнительные распоряжения не требуется.

Но если заработок все же был назначен, тогда необходима дополнительная документация. Например, гендиректор должен издать распоряжение об отпуске без сохранения заработной платы либо оформить распоряжение о простое с сохранением части среднего заработка, согласно нормам ТК РФ . Но без оформления дополнительных бумаг прекратить выплаты нельзя.

Директор без зарплаты: что со взносами?

Когда обсуждается зарплата директора, и принято решение о том, что он не будет ее получать, то, как правило, наиболее популярный вопрос касается уплаты взносов. Давайте посмотрим, как этот вопрос решить на практике.

А можно ли, в принципе, не платить зарплату директору?

Проверяющие задали вопросы представителям организации. И вынесли вердикт: незаконно. Результат: доначисление взносов из расчета МРОТ с учетом районного коэффициента.

Зачастую собственники бизнеса занимают в компании топовые должности. И, как правило, заработная плата их мало интересует. Они получают доход в виде дивидендов.

В свою очередь, законодательство не допускает такой вольности и в соответствии с положениями ст. 133 ТК РФ работодатель обязан оплачивать труд работника в размере, не меньшем установленного МРОТ. Не отстает и административное право – ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ – грозит штрафом работодателю, нарушившему закон в размере 50 тыс. руб. (не так уж и мало!).

Как посчитать взносы, если нет зарплаты

Итак, как уже было сказано выше, ревизоры установили, что в проверяемом периоде заработная плата директору не выплачивалась, а трудовой договор не заключался. Спор дошел до суда (Постановление АС СКО от 18.01.2016 №А63-3315/2015).

А судьи приняли сторону компании. Они указали, что отсутствие трудового договора свидетельствует о том, что у общества не было оснований для формирования базы для начисления страховых взносов (ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 №212-ФЗ (далее – Закон №212-ФЗ)).

Аргументы ревизоров из фондов судьи сочли необоснованными и ошибочными, поскольку закон №212-ФЗ не содержит ни одной статьи и ни одного положения, где говорилось бы о том, что специалисты фондов при отсутствии у плательщика взносов базы для начисления, имеют право делать это самостоятельно расчетным путем исходя из МРОТ.

Аналогичное решение принимал и АС УО в Постановлении от 20.08.2015 №Ф09-5642/15.

Что же теперь налоговики?

Для применения расчетного метода предусмотрено несколько случаев, а именно:

  • отказ допустить к осмотру помещения и территории проверяемого лица;
  • непредставление им документов дольше двух месяцев;
  • отсутствие учета доходов и расходов, объекта налогообложения или ведение учета с нарушениями.

Именно поэтому компании выигрывали аналогичные споры, связанные с НДФЛ. Суд отменяет начисление налога исходя из условной величины. Например, МРОТ или прожиточного минимума (Постановления ФАС ВСО от 23.09.2010 №А58-5012/09, ЗСО от 27.04.2010 №А81-3998/2009, ПО от 30.03.2009 №А12-12521/2008 и др.).

Не признает арбитраж и расчет налога от МРОТ (Постановления ФАС МО от 26.08.2010 №КА-А41/9873–10, СЗО от 19.06.2009 №А56-32491/2008, УО от 10.03.2009 №Ф09-1039/09-С2). Эти показатели не относятся к полученному доходу, то есть к базе по НДФЛ (п. 1 ст. 210 НК РФ).

Подобные примеры существовали и по ЕСН в периоде действия главы 24 НК РФ. Суды отклоняли аналогичные претензии в отношении ЕСН и страховых взносов в ПФР (Постановления ФАС МО от 26.08.2010 №КА-А41/9873–10, ЗСО от 30.10.2008 №Ф04-6627/2008(15063-А45-25), ДО от 04.10.2006 №Ф03-А51/06–2/3285, ВСО от 17.01.2008 №А19-7573/07-50-Ф02-9744/07).

Конечно, учитывая современные реалии в части жесточайшего налогового прессинга, оказываемого на бизнес, сложно предсказать, как будет складываться новая арбитражная практика по страховым взносам с новым их администратором по данному вопросу. Но будем надеяться, что аналогично предыдущему опыту. А время покажет.

Читать еще:  Заявление о государственной регистрации ИП

Какие еще есть риски

1. Существует риск переквалификации части дивидендов из расчета МРОТ за месяц в зарплату, облагаемую страховыми взносами. Так произошло в отношении вознаграждения, которое директор платил себе. Несмотря на то, что эта выплата также не относилась к трудовым отношениям или гражданско-правовым договорам, суд счел доначисления страховых взносов правомерным (Постановление 13 ААС от 04.03.2013 №А21-8666/2012).

В качестве примера можно привести и Постановление ФАС СЗО от 26.09.2011 №А21-3113/2010, в котором суд указал, что компания не доказала факт выплаты именно дивидендов, а не простого вознаграждения единственному учредителю-директору. Далее суд отметил, что отношения, возникающие в результате избрания или назначения на должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст. 16 ТК РФ). В ситуациях, когда работник и работодатель является одним лицом, применяются общие положения ТК РФ. На этом основании суд сделал вывод, что работник (а именно – учредитель), состоящий с обществом в трудовых отношениях, имеет право на обязательное пенсионное страхование, а общество – обязанность платить страховые взносы в отношении него.

2. Налоговики могут счесть, что у компании в подобной ситуации возникает экономическая выгода (ст. 41 НК РФ), поскольку она получает работы или услуги на безвозмездной основе. Это может привести к доначислениям по налогу на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ). Однако в случае возникновения спора суды квалифицируют отношения сторон как безвозмездные при наличии следующих признаков (ст. 39 НК РФ, ст. 423, 572 ГК РФ):

  • предоставление товаров, работ или услуг по безвозмездному договору осуществляет только одна из сторон, при этом у второй стороны отсутствуют встречные обязательства;
  • в договоре либо нормативно-правовом акте содержится прямое и однозначное указание на безвозмездный характер отношений.

Если компании удастся доказать, что другая сторона обоюдно получила экономическую выгоду, необязательно в денежной форме, то суды отменяют доначисления. Пример тому – Постановления АС МО от 05.08.2015 №А41-56516/14, ФАС СЗО от 10.04.2014 №А56-30538/2013, ЦО от 07.03.2013 №А54-1171/2011.

3. Еще один риск заключается в вопросе проверяющих: «Если директор не получает зарплату, то на какие средства он живет?».

При таких подозрениях налоговики тщательно проверяют расходы бескорыстного директора. В первую очередь их интересуют дорогостоящие активы, которые подлежат государственной регистрации: недвижимость, автомобили, собственный бизнес.

Причем проверять будут не только директора, но и его ближайших родственников. Далее, скорее всего, пойдут ценные бумаги, вклады, дорогостоящие поездки и обучение, а также прочие активы, которые можно отследить.

Таким образом, руководитель организации, не получающий заработную плату в своей компании, должен быть готов ответить на вопросы об источниках таких приобретений. Особенно, если они были сделаны после начала бесплатной работы.

Оправданий может быть множество: совместительство в другой компании, доходы других членов семьи, кредиты и займы, накопления и иные варианты. Если в ходе первого опроса, проведенного неожиданно, руководитель не сможет дать внятных пояснений, это только подтвердит подозрения проверяющих.

Может ли директор работать без зарплаты

Во благо своей компании директора готовы работать и без зарплаты. Однако, данная позиция может не устраивать контролирующие органы. За отсутствие зарплаты у директора они пытаются начислять страховые взносы и НДФЛ. Но выход из данной ситуации все же есть. Причем существует несколько вариантов для того, чтобы не выплачивать зарплату руководителю. В статье рассмотрим, может ли директор работать без зарплаты, как это осуществить и какие риски при этом возникают.

Может ли директор работать без зарплаты

Важно! Существует несколько способов для того, чтобы директору не выплачивать заработную плату. Однако, безопасными назвать их не получится, так как в каждом из вариантов возможны определенные риски.

Способы Описание
Оплата отработанного времени Если директор трудится неполный рабочий день, то и зарплата у него будет меньше, но с его заработной платы также нужно будет удерживать страховые взносы и НДФЛ.
Начисление дивидендов вместо зарплаты Выплату дивидендов каждый месяц контролирующие органы могут расценивать как зарплату, а значит компании начислят страховые взносы и налоги.
Оформление отпуска за свой счет Если директор находится в отпуске, то свои обязанности он выполнять не должен, включая и подписание документов.
Заявление на отказ от зарплаты При проверке инспекторы сочтут, что трудовые отношения были, а зарплаты не было. Поэтому с минимальной зарплаты будут начислены налоги и взносы.
Заключение договора на безвозмездные услуги Директор может консультировать организацию по юридическим делам.

Способ 1: Оплачивать директору только отработанное время

Руководителя компании можно перевести на неполное рабочее время, причем с любой даты. Чтобы это сделать, потребуется составить допсоглашение у трудовому договору, а также оформить приказ (93 ТК РФ). В приказе указывается дата начала нового режима рабочего времени, продолжительность рабочего дня, заработная плата, а также период, на который вводится такой режим. Директор трудиться будет неполное рабочее время, к примеру, только два часа, либо только один день в неделю, вместо пяти дней и восьми часов. С его заработной платы также нужно будет удерживать страховые взносы и НДФЛ, соответственно, какие-либо льготы получить не удастся (Читайте также статью ⇒ Выплата зарплаты в валюте).

★ Книга-бестселлер “Бухучет с нуля” для чайников (пойми как вести бухгалтерский учет за 72 часа) куплено > 8000 книг

Способ 2: Вместо зарплаты начислить дивиденды

Вместо зарплаты выплачивать директору дивиденды довольно опасно. Так как при проверке окажется, что компания скрывает трудовые отношения. Выплачивают дивиденды:

  • один раз в квартал;
  • исходя из чистой прибыли, которая осталась после выплаты налогов;
  • по решению собственника.

Если не соблюдать данные правила и выплачивать дивиденды ежемесячно, то налоговый орган может решить, что дивиденды – это зарплата, а значит начислят на эту сумму налоги и взносы.

Способ 3: Директор находится в отпуске за свой счет

Руководитель может находиться в отпуске за свой счет, но компания при этом остаться без директора не может. А значит его обязанности должны быть переложены на иного сотрудника. Если обязанности директора переложить не на кого и подписывать документы он хочет сам, то каждый выход его из отпуска нужно будет оформлять и оплачивать. Причем оплачивается полный день работы директора, а не только несколько часов. Если же директор находится в отпуске и при этом подписывает документы, то данный подход может привести к претензиям со стороны проверяющих органов.

Важно! Если директор находится в отпуске, то свои обязанности он выполнять не должен, включая и подписание документов. В этом случае контролирующие органы сделают вывод, что компания отправила руководителя в отпуск только по документам. Если, находясь в отпуске, директор будет подписывать документы, то они могут быть признаны недействительны. Помимо этого, компании начислят штраф за невыплату зарплаты в размере от 30 до 50 тыс. рублей. Директору штраф начислят в размере от 10 до 20 тыс. рублей.

Если компания не работает, то направить руководителя в отпуск без содержания можно, то только если он не подписывает документы от своего имени. Составляя заявление на отпуск, ему необходимо указать какую-либо причину, которую сочтут уважительной. Например, семейные обстоятельства. В приказе или заявлении нельзя указывать, что в отпуск директор ушел по причине отсутствия заказов. В таком случае проверяющие сочтут такой отпуск простоем, а компания должна будет его оплатить в размере 2/3 от средней зарплаты.

Способ 4: Отказ директора от зарплаты в письменном виде

Наличие заявления от директора с его отказом от получения зарплаты является рискованным. Этот отказ является неправомерным, так как трудовое законодательство запрещает руководителю трудиться без зарплаты (133 ТК РФ). Компания должна оплачивать своим работникам зарплату в размере не ниже МРОТ. При проверке инспекторы сочтут, что трудовые отношения были, а зарплаты не начислялась. Соответственно, они начислят и страховые взносы и НДФЛ с минимальной зарплаты.

Способ 5: Заключение договора о безвозмездных услугах

Заключать с руководителем вместо трудового договора договор о безвозмездных услугах нельзя. Это противоречит нормам ТК РФ, так как трудовые отношения должны быть возмездными. Если при проверке окажется, что скрываются трудовые отношения, то компании будет грозить штраф в размере до 50 тыс. рублей (5.27 КоАП РФ). Заключение данного договора возможно только в том случае, если с директором уже заключен трудовой договор и это не идет в разрез с уставом компании.К примеру, директор может консультировать организацию по юридическим делам и это не запрещено. Договор в этом случае обозначается как безвозмездный, а услуги оплачивают по рыночным ценам.

Ответы на распространенные вопросы

Вопрос: Может ли зарплаты быть меньше МРОТ, если работник трудится неполный день?

Ответ: Можно, зарплата должна быть не меньше МРОТ только в том случае, если работник трудился полную норму. Совместители и работники, которые трудятся неполный рабочий день оплачивается в соответствии с отработанным временем.

Вопрос: Могут ли контролирующие органы интересоваться уменьшением страховых взносов?

Ответ: Могут, так как снижение взносов является основанием для приглашения компании к разговору. Компании в этом случае нужно будет подготовить объяснения, почему произошло уменьшение страховых взносов. Это может произойти, например, из-за больничного или неоплачиваемого отпуска. Налоговикам также нужно будет предъявить соответствующие подтверждающие документы, например, копию больничного листа.

Читать еще:  Нужно ли ИП отчитываться за снятие наличных?

Директор без зарплаты. Экономия на страховых взносах

Единственный учредитель, который управляет компанией, вправе не заключать сам с собой трудовой договор и не платить себе зарплату, получая весь доход в форме дивидендов

Единственный учредитель, который управляет компанией, вправе не заключать сам с собой трудовой договор и не платить себе зарплату, получая весь доход в форме дивидендов. Для этого ему достаточно назначить себя директором на основании собственного решения. Плюс такого оформления — он не платит страховые взносы. Минус — налоговые риски.

Налоговики настаивают, что зарплату и страховые взносы платить нужно в любом случае, поскольку директор выполняет трудовые обязанности. Инспекторы вызывают единственных учредителей без зарплаты на комиссии и убеждают изменить схему работы.

Некоторые руководители устанавливают себе минимальную зарплату, надеясь и сохранить экономию, и не спорить с налоговиками. Это не спасает ситуацию. Минимальная зарплата все равно ниже среднеотраслевой. Ведь руководители, у которых нет 100-процентной доли в уставном капитале компании, обычно получают оплату труда на рыночном уровне.

Заключать ли трудовой договор самому с собой

Для заключения трудового договора нужны двое: работник и работодатель. Если и тем и другим выступает одно и то же лицо, то это уже не договор.

Статья 273 ТК прямо указывает, что глава о трудовых отношениях с руководителями не распространяется на единственных учредителей, которые сами управляют своей компанией. В этой ситуации учредитель назначает себя директором своим решением (письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1, Минфина от 15.03.16 № 03-11-11/14234, от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790).

Есть много судебных решений, где вскользь упоминаются трудовые договоры, которые единственный учредитель заключил сам с собой. То есть на практике эти договоры распространены, за что и ратуют налоговики.

Контролеры из фондов даже пытались оштрафовать компании за непредставление трудовых договоров и приказов на проверку — по 200 руб. за каждый непредставленный документ. Но суды считают штрафы неправомерными, поскольку у компаний в принципе отсутствуют эти документы, значит, их нельзя штрафовать (постановление АС Западно-Сибирского округа от 10.03.2017 № А27-594/2016).

Минфин на вашей стороне

Говоря о единственном учредителе, Минфин не давал ему права выбора: заключать или не заключать трудовой договор самому с собой.

Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, то трудовой договор не может быть заключен (письмо Минфина от 15.03.2016 № 03-11-11/14234).

Руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем, не может сам себе начислять и выплачивать зарплату (письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790).

Финансовое ведомство говорит именно о невозможности платить себе зарплату, а не о том, что учредитель вправе это не делать. Прочие письма содержат такие же категоричные утверждения (письмо Минфина от 17.10.2014 № 03-11-11/52558). Более свежих писем с иной позицией мы не нашли. Поэтому требования налоговиков противоречат мнению их начальства. Суды также говорят о невозможности заключить трудовой договор (постановление Двадцатого ААС от 30.06.2017 № А23-7189/2016).

Есть договоры с другими работодателями?

Нередко единственный учредитель компании продолжает трудиться в другой организации по трудовому договору, пока его собственное общество не наберет обороты. В этой ситуации у него физически не будет хватать времени, чтобы работать по трудовому договору в своей компании.

Да и у общества нет нужды, чтобы его директор работал строго оговоренное количество часов в день, которые устанавливают для совместителей. К примеру, для встречи с потенциальным поставщиком ему может хватить 30 минут в течение дня. Вот и получается ситуация, что директор выполняет свои руководящие функции, но при этом не отрабатывает даже потенциальную зарплату.

Отказаться от зарплаты — ваше право

Верховный суд рассмотрел интересное дело. В компании работали два директора, с которыми были заключены трудовые договоры. Но эти руководители подали заявление с просьбой не начислять и не выплачивать им зарплату. В этой связи компания не вела учет их рабочего времени, не платила ни НДФЛ, ни страховые взносы. Налоговики предъявили претензии, доначислили НДФЛ и взносы на зарплату, которую определили расчетным путем исходя из МРОТ.

Однако апелляционная инстанция решила, что работник вправе добровольно отказаться от получения зарплаты. Главное, чтобы законные права и интересы других участников не нарушались, и чтобы на этих работников не оказывали воздействия с целью ограничить их права (постановление Восемнадцатого ААС от 04.07.2016 № А34-8837/2015).

Верховный суд поддержал это решение. Он уточнил, что контролеры не вправе определять базу по взносам расчетным путем. В нее включаются только начисленные выплаты. Если же начисления зарплаты не было, значит и страховые взносы не исчисляются (определение ВС от 17.02.2017 № 309-КГ16-20570).

И вообще нарушениями трудового законодательства должна занимается трудовая инспекция, а не налоговая.

В отношении рядового работника такие аргументы не сработают, суд вряд ли поверит в добровольный отказ от зарплаты. Но у единственного учредителя и так достаточно стимулов работать на свою компанию. Его никто не сможет обвинить в том, что он принудил сам себя подписать невыгодное положение.

Однако учтите, что некоторые суды считают отказ даже единственного учредителя от зарплаты незаконным, не говоря уже о прочих работниках. И поддерживают контролеров, которые доначисляют страховые взносы исходя из МРОТ (постановление Шестнадцатого ААС от 15.08.2016 № А25-2189/2015).

Сдайте отчетность в ПФР

Пенсионный фонд считает, что единственный учредитель, который сам управляет компанией без зарплаты, относится к застрахованным лицам. Поэтому в отношении него организация обязана представлять отчетность по индивидуальному (персонифицированному) учету, в том числе по форме СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ.

Аргументы фонда таковы. Назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя. На его основании он выполняет свои трудовые функции.

Значит, трудовые отношения с директором как с работником вытекают не из трудового договора, а из решения единственного участника, но они все равно есть. А раз директор состоит в трудовых отношениях, значит, относится к работающему застрахованному лицу.

Нет деятельности — нет зарплаты

Если в компании с единственным учредителем никто больше не работает, она заключает редкие разовые сделки, а выручка невелика, то можно говорить о том, что постоянная деятельность еще не налажена. В этой ситуации учредителю невыгодно назначать себе зарплату, поскольку его усилия не приносят результата.

Но отсутствием постоянной деятельности можно воспользоваться, только если обороты действительно стремятся к нулю. На практике этот довод не сработает в ситуации, когда директор получал деньги в подотчет, закупал материалы, заключал договоры поставки, покупал и поставлял товары, а выручка компании за год превысила 1 млн руб.

Убыточность компании нежелательна

Главное отличие дивидендов от зарплаты в том, что дивиденды можно посчитать только по итогам года при распределении прибыли (п. 1 ст. 43 НК), а зарплату устанавливают при подписании трудового договора (ст. 57 ТК).

В нестабильной обстановке учредитель не может спрогнозировать, сколько его начинающая компания сможет заработать. Возможно, она получит убытки, и тогда владелец вовсе ничего не заработает. А зарплата лишь усугубит отрицательный результат работы общества, что скажется на его финансовом положении, а значит, на способности получить кредит.

Возьмите с собой на комиссию прогнозы развития компании. Докажите, что вероятность убытков на начальном этапе велика, а выход в плюс ожидается лишь на второй-третий годы работы. Такие прогнозы помогут подкрепить позицию учредителя.

Не подменяйте зарплату дивидендами

Настаивая на праве не платить себе зарплату, директор должен быть уверен, что исполнил все формальности при выплате дивидендов. Так, в одном из споров единственный учредитель платил себе дивиденды ежемесячно, хотя ООО вправе распределять прибыль не чаще чем раз в квартал (п. 1 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14‑ФЗ).

С учетом того, что по итогам года у компании была прибыль меньше, чем выплаченная учредителю сумма, ее признали оплатой труда и доначислили страховые взносы. Суд поддержал претензии налоговиков (постановление АС Поволжского округа от 30.05.2016 № А55-8232/2015).

В уставе компании нужно прописать право учредителя распределять прибыль раз в квартал или полугодие. Без этого условия он получит дивиденды только по итогам года. На момент распределения прибыли участники компании должны полностью оплатить уставный капитал.

У компании не должно быть признаков банкротства, а стоимость ее чистых активов должна быть не меньше уставного капитала. В бухгалтерской программе выплаты следует поименовать «дивиденды», а не «зарплата».

Откуда у директора деньги?

Особенно рискованна ситуация, когда единственный учредитель не платит себе не только зарплату, но и дивиденды. Тогда налоговики обвинят его в обналичке, выводе теневой зарплаты и уходе от НДФЛ.

Важно пояснить, на какие средства живет директор, если ему не нужна зарплата. К примеру, он может получать зарплату в другой компании, дивиденды — от другого общества. Возможно, он продал имущество и живет на вырученные деньги. У него были банковские вклады, которые он стал тратить. Все эти суммы нужно подтвердить документами.

Ссылка на основную публикацию
×
×
Adblock
detector