Как уволить гендиректора ООО если он учредитель?
Pravohelp21.ru

Юридический портал

Как уволить гендиректора ООО если он учредитель?

Как правильно уволить директора ООО, если он учредитель?

Эффективная работа предприятия во много зависит от лидерских качеств и компетенции начальства. В перечне его первоочередных задач всегда значится подбор персонала и корректировка профессионального состава коллектива. Но когда регулярные сбои в выполнении должностных обязанностей происходят у самого первого руководителя, в скором времени перед сособственниками юрлица встает проблема, как уволить директора ООО, если он учредитель. Не меньше вопросов возникает и в случае, когда решение уйти изъявил сам топ-менеджер.

Нормативное обоснование

В случае с наймом директора, обращаться нужно не только к Трудовому кодексу, но и нормативным документам общегражданского законодательства:

  • Главе 43 ТК РФ, рассказывающей о работе и расторжении контракта с наемным директором;
  • Закону об ООО № 14-ФЗ от 1998 года (в частности, ст. 40 посвящена способу назначения и функциям единоличного органа управления предприятием);
  • Уставу ООО.

Поскольку инициатива увольнения может исходить от каждой из сторон, а иногда и вовсе никак от них не зависеть. Список статей ТК РФ и причины расчета, касающиеся исключительно руководящего состава, несколько отличается от тех, которые предусмотрены для рядового персонала:

  • Статья 81, подпункты 9), 10) и 13) – используется, когда решение о прекращении действия контракта с директором исходит от участников хозяйственного общества;
  • Статья 280 – разъясняет, какой срок предупреждения должен соблюдать руководитель ООО при увольнении по собственному желанию;
  • Статья 83 – к ней прибегают, когда непредвиденные обстоятельства вынуждают срочно сменить «первое лицо» компании (в случае смерти, дисквалификации в порядке административного наказания или осуждение по приговору суда).

Кроме этого, директор может быть уволен по общим основаниям при ликвидации или реорганизации предприятия, а также по истечению срока трудового договора, ст. 79 ТК.

Что делать, если директор был избран из состава участников ООО?

На предприятиях, где в качестве первого руководителя выступает один из соучредителей, больше всего вопросов связано именно с попытками правильной интерпретации каждой из ролей одного и того же лица. В частности директор из списка участников выступает сразу в двух качествах:

  • Гражданско-правовое законодательство видит в нем собственника или сособственника юрлица и всего его имущества;
  • С точки зрения ТК РФ директор – наемное лицо (в том числе может быть привлечено со стороны и не связано с обществом более никакими хозяйственными отношениями).

Нужно понимать, что увольнение директора не лишает его прав на получение дивидендов от предпринимательской деятельности и голоса на собрании участников ООО.

Директор-соучредитель имеет право принимать участие в голосовании по вопросам снятия или назначения единоличного органа управления ООО, даже если в роли увольняемого руководителя выступает он сам. Учет его мнения происходит по количеству долей в уставном капитале предприятия, принадлежащем участнику.

Особенности увольнения по собственному желанию

Удерживать сотрудника на его рабочем месте дольше положенного срока предупреждения не имеет права ни один наниматель. В случае с рядовым сотрудником, этот период не должен превышать 14 календарных дней (если стороны не договорились о продлении), ст. 80 ТК.

Нюанс в том, что при заключении трудовых контрактов с руководителями от лица работодателя выступает не сам директор, а собрание учредителей. Это означает, что предупреждение о намерении покинуть пост нужно направить всем участникам ООО (каждому лично и в письменном виде). Статья 280 ТК предлагает сделать это таким образом, чтобы после уведомления у них осталось еще 30 дней для поиска и утверждения новой кандидатуры.

На практике, этот срок всегда превышает установленный законом максимум, причем по объективным причинам. Это связано с тем, что намерившийся уходить директор должен соблюсти сроки назначения внеочередного собрания и направления извещений, ст. 35 закона 14-ФЗ.

В общем порядке алгоритм действий выглядит примерно так:

  1. Отправление писем всем учредителям с извещением о созыве внеочередного собрания и сообщением о повестке. Срок отправки – не менее 45 суток с момента написания заявления об уходе на имя председателя собрания участников.
  2. Проведение голосования и фиксация решения участников в протоколе. Вопрос решается простым большинством голосов, если другое не указано в уставе ООО. Образец протокола общего собрания можно скачать тут.
  3. Распоряжение об организации процесса передачи дел.
  4. Издание приказа об увольнении. Подписантом, в данном случае, может выступать председатель собрания учредителей, который указан в протоколе. Заполненную форму приказа можно скачать здесь.
  5. Сообщение о смене руководства должно быть направлено в ФНС в течение 5 дней. Подавать бумаги должен уже новый начальник, поскольку полномочия старого уже прекращены, и выступать от имени предприятия он не имеет права.
  6. В сжатые сроки нужно известить госфонды, всех контрагентов и банки предприятия.

Кроме уведомлений, нужно произвести отзыв всех выданных на имя бывшего директора доверенностей, аннулировать сгенерированные ЭЦП, а также уничтожить именные печати, штампы, факсимиле.

Как правильно уволить директора без его согласия?

В половине случаев увольнения руководства причиной становится не его желание, а инициатива участников ООО. Предшествовать этому может внешняя аудиторская проверка, громкий скандал, крупные финансовые потери или возмутительные поступки наемного директора.

Законодательные основания для прекращения трудовых отношений изложены в статье 81 ТК:

  • превышение полномочий, вследствие чего предприятию нанесен материальный ущерб;
  • действия или бездействие руководства, повлекшие урон для здоровья и угрозу жизни подчиненных, п. 49 Постановления Пленума ВС № 2 от 2004 г.;
  • дисквалификация на основании приговора суда;
  • нарушение других норм и неисполнение обязанностей, прописанное в уставе ООО или трудовом контракте.

Другое дело, что, без согласия провинившегося директора, смещение с руководящей должности займет довольно длительное время. Процесс может затягиваться за счет периодов проведения разбирательства по факту нанесения ущерба и установления степени виновности.

Нужно учитывать, что директор, являющийся одновременно учредителем, имеет право защищать себя не только в процессе работы комиссии. Во время голосования по результатам ее работы, он также может выразить свое несогласие. В зависимости от размера доли в уставном капитале ООО, своим голосом директор способен заблокировать вопрос или вовсе снять его с повестки дня.

Если степень участия в капитале компании позволяет принимать единоличное решение (доля составляет 51% и более), а действия руководителя имеют признаки экономического преступления, остальным сособственникам бизнеса нужно требовать проведения независимого аудита и обращаться к правоохранителям

Как оформить увольнение единственного учредителя?

Когда учредитель в ООО всего один, процесс смены директора проходит быстрее и проще. В общем, алгоритм то же, но с несколькими особенностями:

  • Нет необходимости созывать внеочередное собрание и оставлять время на ознакомление с материалами;
  • Вместо протокола оформляется единоличное решение об увольнении с поста и назначении нового лица, если такая кандидатура уже есть. Образец решения можно скачать по ссылкам: вариант 1 и вариант 2.

Существует вероятность, что на освободившееся место не сразу найдется замена. Тогда увольнение директора может иметь юридический смысл исключительно в случае ликвидации или реорганизации ООО. В данной ситуации вместо наемного руководителя назначается ликвидатор.

Роструд в письме № 177-6-1 от 2013 года и Минфин в разъяснении 03-11-06/2/7790 от 2015 года высказал мнение, что с единственным учредителем нельзя заключать договор о приеме на должность директора, а также платить ему зарплату и все положенные компенсации как нанятому сотруднику.

Однако при проверках такую позицию не поддерживают ни фискальные органы, ни соцфонды, ни суды. С их точки зрения такой способ управления является умышленным уклонением от заключения трудовых отношений с сотрудником и уплаты налогов и штрафуется по ст. 5.27 КоАП. Поэтому безопаснее провести всю процедуру от назначения до увольнения по стандартной схеме.

При ликвидации юрлица, где в роли руководителя значится единоличный учредитель, все наемные лица подлежат сокращению с выплатой выходного пособия, в том числе и сам директор, ст. 178 ТК. Отказаться от этого права в пользу экономии средств предприятия нельзя.

Кто издает приказ об увольнении директора и делает запись в трудовой?

Прощальное распоряжение при увольнении «старого» директора вправе подписать одно из уполномоченных лиц:

  • Сам уходящий, если приказ издается заранее;
  • Работник кадровой службы, если эти обязанности прописаны в его должностной инструкции и предусмотрены в локальных правилах документооборота предприятия, ст. 8 ТК;
  • Один из соучредителей, уполномоченный общим собранием, либо его председатель.

Эти же лица имеют право записать в трудовой причину расторжения договора. Сделать это нужно в соответствии с п. 5 Инструкции о заполнении № 69 от 2001 год. Основное правило состоит в том, что нужно в точности перенести формулировку из приказа в книжку бывшего коллеги.

Какая ответственность может грозить уже уволенному директору?

Оставление руководящей должности не означает автоматического аннулирования любых претензий со стороны бывших нанимателей. Зачастую увольнение является лишь первым этапом на пути к административной или уголовной ответственности.

Срок давности для нарушений, совершенных на посту директора варьируется в зависимости от правовой квалификации проступка:

  • Административный штраф может быть наложен в течение года от даты совершения правонарушения, ст. 4.5 КоАП;
  • Гражданско-правовой иск о возмещении ущерба может быть направлен в суд на протяжении года с момента установления факта нанесения вреда и завершения разбирательства с целью получения доказательств, ст. 392 ТК;
  • Уголовное преследование может настичь даже спустя 10 лет после совершения криминальных действий, ст. 78 УК РФ.

Вопреки желанию остальных сособственников ООО, нельзя решением общего собрания в качестве наказания исключить бывшего директора из состава участников хозяйственного общества. Сделать это может только суд, и только на основаниях, перечисленных в ст. 10 закона 14-ФЗ.

Бесплатная консультация!
Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему — обратитесь к нашему юристу в онлайн-чат справа, в форму ниже, или звоните по телефону (круглосуточно):

Читать еще:  3 НДФЛ ИП срок сдачи

+7 (499) 110-95-76 – Москва и Московская обл.
+7 (812) 407-30-62 – Санкт-Петербург и Ленинградская обл.
8 (800) 550-46-35 – Остальные регионы России

Как уволить директора ООО, если он учредитель (нюансы)?

Особенности процедуры прекращения трудовых отношений

Прекращение отношений с директором производится на основании положений Трудового кодекса РФ (далее ТК РФ) и закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее закон об ООО). Общий порядок проведения этой процедуры (составления кадровых приказов, заполнения трудовой книжки и т. п.) для всех сотрудников, в т. ч. директора, установлен ст. 84.1 ТК РФ. Кроме того, регулированию труда руководителей посвящена отдельная гл. 43 ТК РФ.

ВАЖНО! Работодателем по отношению к директору будет выступать общество. Кто подпишет договор от лица общества, устанавливается в зависимости от распределения между органами ООО правомочия по назначению директора: председателем или специально уполномоченным членом совета директоров, либо председателем общего собрания участников, либо одним из них (ст. 40 закона об ООО).

Нюансы процедуры увольнения директора:

    Основанием для прекращения трудовых отношений будет решение участников.
    Согласно ст. 33 закона об ООО общее собрание разрешает вопросы по избранию исполнительных органов и досрочному окончанию их деятельности. Извещение о собрании направляется не менее чем за 30 дней. При этом если директор изъявил желание уволиться по собственной инициативе, отказать ему участники собрания не могут, ибо подневольный труд запрещен ст. 37 Конституции РФ.

  • О факте снятия полномочий с руководителя необходимо уведомить:
    • налоговые органы (в течение 3 дней);
    • банки, где у ООО открыты счета;
    • контрагентов (с учетом договорных отношений).
  • Особенности общих оснований увольнения директора

    Рассмотрим особенности самых популярных общих (для любых сотрудников, ст. 77 ТК РФ) оснований расторжения отношений с директором:

      При увольнении по собственному желанию.
      В таком случае работник должен известить работодателя о своем намерении в письменном виде не менее чем за 1 месяц (ст. 280 ТК РФ). Факт прекращения отношений при этом не зависит от принимаемого собранием участников решения по вопросу увольнения (постановление 12-го арбитражного апелляционного суда от 12.11.2014 по делу № А12-31975/2013).

    При увольнении по истечении срока действия трудового договора.
    Если работодатель не хочет продлевать договор, заключенный на определенный срок, то за 3 дня до его окончания он должен предупредить 2-ю сторону об этом (ст. 79 ТК РФ). В противном случае при условии продолжения исполнения обязанностей директором договор автоматически становится бессрочным.

  • При увольнении из-за смены собственника имущества.
    Следует иметь в виду, что изменение состава участников не является сменой собственника. Так, определением Московского городского суда от 14.11.2013 по делу № 11-35322/13 было признано незаконным увольнение директора общества, произошедшее после его выхода из состава участников.
  • Особенности специальных оснований увольнения директора

    Требуется учитывать следующие особенности специальных (только для руководителей, ст. 278 ТК РФ) оснований увольнения:

      При увольнении по решению уполномоченного органа общества, собственника.
      Прекращение отношений может быть инициировано работодателем по п. 2 ст. 278 ТК РФ, причем даже без обоснования причин. Однако не допускается злоупотребление правом или дискриминация, в противном случае увольнение может быть признано незаконным (постановление пленума Верховного суда РФ от 02.06.2015 № 21).
      Директору должна быть выплачена предусмотренная договором денежная компенсация не ниже среднего месячного заработка в тройном размере (ст. 279 ТК РФ).

  • При увольнении по причине отстранения от должности согласно закону о банкротстве.
    Согласно ст. 69 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ временный управляющий может ходатайствовать перед судом об отстранении от должности директора в случае нарушения последним норм указанного акта. Обязанности директора передаются другому лицу (например, работнику должника).
  • Особенности увольнения директора-учредителя без его согласия

    В случае расторжения трудового договора с руководителем по его согласию, по взаимной договоренности или по стечению обстоятельств, т. е. когда такое решение принимается разумно общим собранием участников единогласно, включая увольняющегося, проблем не возникает и процесс прекращения трудовых отношений происходит в вышеописанном порядке.

    Если директор, одновременно являющийся учредителем, отрицательно относится к своему увольнению по специальному основанию (по п. 2 ст. 278 ТК РФ), его увольнение может повлечь судебный спор не только трудовой, но и корпоративный. Причем оспорить увольнение директору-учредителю проще, чем директору — наемному работнику, т. к. последний имеет право оспорить только факт увольнения, а первый — еще и само решение, вынесенное общим собранием по поводу его увольнения (ст. 43 закона об ООО).

    Оспаривание решения в этом случае дает директору больше шансов на успех, т. к. основополагающим документом будет именно решение общего собрания, а оформление увольнения — его следствием (например, апелляционное определение Мосгорсуда от 22.03.2012 по делу № 11-380).

    Особенности увольнения директора — единственного участника

    Если директор является единственным участником, то его увольнение с занимаемой должности зависит только от его воли, кроме случаев дисквалификации по решению суда (неисполнение обязанности по снятию с себя полномочий директора и исполнению таких полномочий — административное правонарушение по ст. 14.23 Кодекса об административных правонарушениях РФРФР). Чаще всего в такой ситуации основанием увольнения выступает собственное желание.

    ВАЖНО! Следует иметь в виду, что на руководителя — единоличного участника общества положения гл. 43 ТК РФ не распространятся. Взаимоотношения с таким работником регулируются общими нормами трудового законодательства.

    Нет однозначного мнения по вопросу, законно ли оформление трудового договора с директором участником ООО.

    Существует позиция о незаконности заключения такого соглашения. Ее поддерживает Роструд в письме от 06.03.2013 № 177-6-1, Минздравсоцразвития России в письме от 18.08.2009 № 22-2-3199, Минфин России в письме от 15.03.2016 № 03-11-11/14234.

    Есть и обратная точка зрения, изложенная в письме ФСС России от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П и судебной практике, например апелляционном определении Красноярского краевого суда от 20.08.2014 по делу № 33-8058/2014, постановлении 9-го ААС от 26.05.2010 по делу № А40-13990/10-154-41. Верховный суд РФ в определении от 28.02.2014 № 41-КГ13-37 указал, что на руководителя — единственного участника распространяются нормы трудового законодательства, если с ним оформлен трудовой договор.

    Следовательно, увольнение директора — единственного участника производится также в соответствии с общим порядком прекращения отношений трудового характера. При этом специальные основания, установленные ст. 278 ТК РФ, применяться не могут, ибо они входят в гл. 43 ТК РФ.

    Подробнее о порядке увольнения директора с единственным учредителем можно узнать из статьи «Смена директора в ООО с единственным учредителем». Особенностью будет совпадение директора и участника в одном лице, однако они разные субъекты правоотношений.

    Если директор — единственный участник общества, то он увольняет сам себя собственным решением. О его увольнении необходимо известить налоговые органы, контрагентов, банки. Нюансы прекращения трудовых отношений с директором зависят от основания его увольнения, которые могут быть общими, как для всех работников, а могут — специальными, только для руководителей. Все особенности следует учитывать и не допускать нарушений установленного законом порядка. В противном случае увольнение может быть признано судом незаконным.

    Увольнение директора единственного учредителя


    Действующее законодательство позволяет учредителю организации занимать пост ее руководителя. Не редко бывают ситуации, когда учредитель хочет освободить себя от занимаемой должности. Сложности могут возникнуть в случае, если осуществляется увольнение директора единственного учредителя организации.

    Увольнение

    Если осуществляется увольнение директора, который является единственным учредителем организации, то нормы, предусмотренные в главе 43 ТК России , не применяются. Данное правило регламентирует статья 273 ТК РФ .

    Согласно письму Роструда №1143-ТЗ увольняемый по собственному желанию должен письменно предупредить то лицо, от имени которого заключался договор. По регламенту срок уведомления такого лица или лиц равен одному месяцу до даты фактического ухода.

    Статья 80 ТК РФ дает возможность сократить месячный срок, если имеется согласие всех сторон. Происходит это таким образом – директор уведомляет заинтересованное лицо, которое дает согласие на досрочный вариант увольнения. В указанный в соглашении день руководитель сдает все полномочия указанному лицу.

    Стоит учитывать, что такой вариант возможен только при наличии совета или лица, которое участвует в деятельности организации. Если управленческие органы отсутствуют, то все процессы производятся самим директором-учредителем, то есть под стандартное увольнения процедура не подходит.

    При ликвидации все документы также собирает сам учредитель. Именно его указы будут регламентировать процесс расформирования. В таком случае он будет уволен или снят с поста самым последним.

    Если процесс ликвидации идет на основе зафиксированного судом процесса банкротства, то директор отстраняется от должности и передает все полномочия конкурсному управляющему в течение трех суток с момента вынесения решения.

    Особенности процедуры с наличием директора – учредителя

    По регламенту статьи 273 ТК РФ увольнение директора, который является собственником или учредителем организации, не попадает под общие положения 43 главы трудового кодекса. Стандартным увольнение не будет считаться, так как Роструд установил (письмо № 177-6-1), что процедура не подходит под обычный регламент ТК. Получается, что директор – учредитель, если не имеется высших управленческих органов, не увольняется, а уходит с поста.

    Регламент увольнения руководителя ООО при банкротстве и последующей ликвидации установлен в статье 126 ФЗ № 127. Для такой процедуры потребуется вынесение судебного решения.

    Процесс ухода при ликвидации по банкротству выглядит так:

    • заинтересованные лица подают в суд иск о банкротстве;
    • суд выносит решение о ликвидации;
    • директор передает дела управляющему конкурсного типа в течение трех дней;
    • производится ликвидация организации;
    • в трудовую директора вносится соответствующая запись.
    Читать еще:  Обязателен ли кассовый аппарат для ООО?

    При собственном желании:

    • руководитель выносит решение;
    • с этим решением знакомится управленческий орган, при его наличии;
    • в течение месяца передаются дела новому директору или тому, кто будет управлять по доверенности;
    • в соответствующую дату проставляется запись в трудовой и производится расчет.

    После ухода учредителя с поста директора всеми вопросами после передачи полномочий занимается уже новый директор. Это относится и к внесению изменений в ЕГРЮЛ, которое производится по форме Р14001.

    Основные моменты

    Уход учредителя с поста директора влечет за собой многочисленные последствия, которые идентичны возникающим при обычной смене директора. Для понимания всех ситуаций требуется знать, что при любой процедуре будет необходима передача дел. Для таких целей руководитель может, как назначить ответственное лицо, обладающее доверенностью на управление организацией, так и создать полноценный управленческий орган.

    Этот момент связан с тем, что в течение трех дней с момента увольнения директора в известность должна быть поставлена налоговая служба. В регламентирующие документы также вносятся все изменения. Если это не будет сделано, то организация получит значительные штрафные санкции. При значительных нарушениях или опозданиях суд может приостановить деятельность ООО.

    Чаще всего учредитель предварительно выбирает нового директора, которому и передает все полномочия. При некоторых ситуациях этим занимается ответственное лицо, которое было назначено соответствующим приказом самим руководителем или управленческим советом. Также при увольнении владельца есть несколько особенностей:

    • если организация имеет формат ООО, то директор должен быть назначен в день ухода предыдущего;
    • при формате ОАО управленческие функции может взять на себя совет;
    • при увольнении учредитель получает положенную по ТК компенсацию;
    • запись об увольнении внести может как сам директор-учредитель, так и кадровик;
    • при любом процессе банкротства директор сразу снимается с должности решением суда;
    • все документы о своем уходе подписывает и издает сам учредитель, так как до момента ухода именно он является ответственным лицом с соответствующими полномочиями;
    • уйти директор может в любой момент;
    • если производится передача имущества, например, при продаже дела, то директор также увольняется, но до этого передает все дела приемнику, который купил организацию или был назначен новым собственником.

    Стоит учитывать, что если директор не является собственником, то все процессы производятся по стандартному плану. Собственник сам регулирует сроки ухода и все процессы, так как именно он издает соответствующие приказы и выносит решение.

    Причины ухода учредителя с поста директора могут быть различными, но сам процесс должен быть произведен правильно. До момента фактического ухода потребуется передать все дела, а также документацию новому директору. Всего имеется два основных способа ухода директора-учредителя. Он может уйти по собственному желанию при любом основании или же будет смещен с должности при ликвидации и начале процедуре банкротства.

    Как уволить директора ООО, являющегося учредителем?

    Часто бывает, что учредитель хозяйственного общества занимает должность руководителя фирмы. При этом, может возникнуть необходимость в его освобождении от соответствующей должности. В рамках каких правовых механизмов возможно увольнение директора-учредителя ООО? Кто может инициировать данную процедуру?

    Какие есть механизмы увольнения директора-учредителя?

    Увольнение директора-учредителя ООО по собственному желанию или же по распоряжению других лиц — процедуры, которые очень значительно различаются по правовой природе и по существу. Освобождение руководителя организации, который ее учредил, от занимаемой должности может быть осуществлено, так или иначе, в рамках следующих основных механизмов:

    1. Увольнения директора, являющегося единственным учредителем и собственником.
    2. Увольнения директора, не являющегося единственным учредителем (собственником).

    В рамках каждого из 2 указанных правовых механизмов возможно освобождение директора от занимаемой должности:

    • по его собственному желанию;
    • по желанию сторонних лиц.

    При этом, термин «увольнение» в контексте правоотношений с участием директора можно трактовать по-разному — как освобождение от должности де-факто (вне зависимости от применения тех или иных юридических механизмов), как увольнение де-юре по ТК РФ, или же как освобождение от должности де-юре в соответствии с нормами гражданского права.

    Изучим специфику указанных механизмов, с учетом отмеченной особенности сочетания трудового и гражданского права, подробнее.

    Увольнение директора-единственного учредителя и единственного собственника

    Увольнение генерального директора-единственного учредителя ООО, который еще и является единственным собственником предприятия, осуществляется практически всегда по собственному желанию руководителя.

    Исключение — если владелец фирмы по каким-либо причинам решил наделить полномочиями по принятию на работу генерального директора отдельную структуру — наблюдательный совет ООО. В этом случае, конечно, возможно инициирование увольнения руководителя фирмы по желанию иных лиц – членов соответствующего наблюдательного совета.

    Единоличный владелец фирмы может исполнять обязанности директора без заключения трудового договора (в то время как наблюдательный совет, в свою очередь, обязан заключить с директором трудовой договор). Учредителю, чтобы освободить себя от занимаемой должности, может быть достаточно издать приказ на увольнение директора ООО. После – обязательно проинформировать об этом ФНС, чтобы налоговики внесли в государственный реестр сведения о том, что фирма не имеет генерального директора.

    При этом, владельцу фирмы нужно иметь в виду, что его предприятие не сможет вступать в правоотношения без директора. Его личная подпись будет нелегитимной. Поэтому, новый директор фирме понадобится, и ее собственнику следует заранее подумать, кого, в случае увольнения самого себя, можно назначить на соответствующую позицию.

    Если полномочия по принятию на должность и увольнение директора возложены на наблюдательный совет ООО, то увольнение руководителя с соответствующей должности осуществляется на основании положений ст. 278 ТК РФ и иным (например, вследствие допущения им негативных последствий принятия решений — по ст. 81 ТК РФ). Увольнение директора по статье 278 ТК РФ может быть осуществлено без каких-либо разъяснений со стороны наблюдательного совета. В этом случае приказ об увольнении руководителя издается наблюдательным советом, после оформляются необходимые кадровые документы.

    Важный нюанс: если основание для увольнения положения статьи 81 ТК РФ, то бывшему директору не полагается компенсации. Если руководитель увольняется по статье 278 ТК РФ то, предусмотренная законом и, возможно, трудовым договором, компенсация полагается.

    Наблюдательный совет также информирует ФНС о смене директора, а также назначает нового, чтобы фирма могла вступать в правоотношения.

    Увольнение не являющегося единственным собственником директора-учредителя

    Освобождение от должности директора в рассматриваемом случае возможно:

    Выше мы отметили, что увольнение — процедура, которая может иметь разные трактовки исходя из того, какие рассматриваются нормы законодательства — те, что относятся к гражданскому праву, или же те, которые отражены в ТК РФ.

    Таким образом увольнение учредителем самого себя с позиции руководителя хозяйственного общества в данном случае предполагает расторжение правоотношений с ООО, которые регулируются:

    • нормами трудового права;
    • нормами гражданского права.

    Касательно норм трудового права увольнение учредителя с должности директора фирмы по собственному желанию осуществляется достаточно просто. Ему достаточно:

    • написать заявление об увольнении по собственному желанию, передать его другим собственникам;
    • инициировать внеочередное собрание собственников ООО, на повестке дня которого будет увольнение директора и назначение нового;
    • принять участие в данном собрании и при необходимости — аргументировать свое увольнение.

    При этом, заявление должно быть передано другим собственникам ООО не позднее, чем за 30 дней до назначенной даты внеочередного собрания.

    Собственно, те документы, которые предполагается принять на собрании, будут издаваться в юрисдикции как раз таки гражданского права. Речь идет о том же приказе на увольнение директора, а также, если собрание будет к этому готово — приказа о назначении нового руководителя (с которым впоследствии будет заключен и трудовой договор).

    Но самое примечательное здесь то, что остальные собственники бизнеса могут не осуществить необходимых действий по освобождению директора от его полномочий. Он с точки зрения гражданского права по-прежнему будет занимать свою должность и исполнять свои обязанности.

    С учетом данной особенности директору будет иметь смысл произвести следующие дополнительные действия:

    • подготовить документы, подтверждающие отправку заявления об увольнении другим собственникам (например, это может быть почтовый документ, удостоверяющий получение ими заказного письма);
    • направить в ФНС форму Р14001, в которой будет отражено, что директор увольняется.

    ФНС, однако, может отказать в изменении записей в государственном реестре на основании только лишь формы Р14001 (поскольку в общем случае документом, отражающим желание собственников уволить директора, будет приказ общего собрания). В этом случае увольняющийся по своему желанию руководитель вправе подать на действия налоговиков жалобу. Если она не будет удовлетворена — подать на ФНС иск в суд. Есть хорошие шансы на то, что налоговики будут обязаны исключить из государственного реестра запись о том, что истец является директором фирмы, по решению суда.

    Возможен и другой вариант — подача иска непосредственно к собственникам, не отреагировавшим на поступление заявления директора об увольнение. Суд при наличии веских аргументов со стороны истца может обязать их осуществить необходимые действия по освобождению директора от занимаемой должности и информированию ФНС.

    Стоит отметить, что функции собрания собственников в части оформления на работу и увольнения директора может исполнять, как и в сценарии, когда у фирмы единственный собственник, наблюдательный совет.

    1. Увольнение директора по инициативе других участников.

    В этом случае на общем собрании собственников может быть издан приказ об освобождении директора от занимаемой должности, например, на основании тех же статьей 81 и 278 ТК РФ, вследствие чего руководитель увольняется в полном соответствии с законодательством.

    Инициирование издания приказа об увольнении директора может быть, однако, осуществлено, против его желания. В этом случае документ может быть издан только если в пользу принятия решения об издании данного приказа проголосует большинство собственников (или же если будут соблюдены иные критерии, прописанные в уставе организации).

    Читать еще:  Можно ли открыть ООО с судимостью?

    Вполне может оказаться так, что директор имеет основную долю в бизнесе, вследствие чего общее собрание не будет иметь возможности издать приказ об увольнении руководителя. Однако, в этом случае совладельцы бизнеса вправе добиться увольнения директора через суд.

    Шансы на принятие судом решения в пользу истцов в данном случае будут особенно высоки, если директор даст повод на увольнение именно по статье 81 ТК РФ, то есть, допустит в своей работы просчеты, которые приведут к убыткам фирмы. В свою очередь, один из возможных факторов принятия судом решения на стороне истца при увольнении директора на основании статьи 278 ТК РФ — крупная компенсация руководителю, прописанная в трудовом договоре.

    Резюме

    Итак, увольнение директора, являющегося учредителем фирмы, возможно:

    1. По его собственному желанию:

    • если он единственный учредитель и собственник — без проблем;
    • если он не единственный владелец бизнеса — в случае, если общее собрание собственников или наблюдательный совет не создадут препятствий для оформления процедуры увольнения (при этом, данные препятствия можно преодолеть в судебном порядке).

    2. По желанию сторонних лиц:

    • если директор единственный собственник бизнеса, то в соответствии с приказом наблюдательного совета (если он учрежден);
    • если директор не единственный собственник бизнеса, то в соответствии с приказом собрания собственников или наблюдательного совета.

    Если директор увольняется по желанию сторонних лиц, то в предусмотренных законом случаях, в частности, если он освобождается от должности на основании статьи 278 ТК РФ, то ему полагается компенсация.

    Как уволить директора ООО, если он учредитель?

    Как уволить учредителя с должности директора?

    Согласно положениям статей 33, 40 закона «Об обществах…» от 08.02.1998 № 14-ФЗ назначение на должность и увольнение главы ООО находится в компетенции собрания участников фирмы. Руководить обществом может как постороннее лицо, так и один из его участников. Трудовой контракт с управляющим компанией от ее имени подписывает участник, председательствующий на собрании, который в данном случае и представляет работодателя.

    Юридический статус директора фирмы в силу статьи 274 ТК РФ определяется помимо нормативных актов трудовым контрактом — следовательно, в отношении его деятельности применяются нормы ТК РФ, как и по отношению к любому иному сотруднику. Однако при этом важно учесть особенности, перечисленные в главе 43 ТК РФ.

    Поводы для увольнения

    Общий перечень оснований для увольнения директора ООО перечислен в статье 77 ТК РФ. Однако помимо инициативы самого директора (статья 80 ТК РФ), работодателя (статья 81 ТК РФ) или соглашения сторон (статья 78 ТК РФ) в отношения директора компании могут быть применены специальные:

    • истечение срока действия договора, поскольку с директором, согласно статье 59 ТК РФ, может быть заключен как бессрочный, так и срочный договор;
    • принятие участниками ООО решения об увольнении директора согласно статье 278 ТК РФ.

    Важно подчеркнуть, что увольнение по основанию, предусмотренному статьей 278 ТК РФ, может быть и немотивированным. Более того, как отмечено в пункте 9 постановления Пленума ВС РФ «О некоторых…» от 02.06.2015 № 21, увольнение в данном случае не является мерой юридической ответственности — соответственно, по данному основанию может быть прекращен как срочный, так и бессрочный договор. Однако компания при этом должна выплатить компенсацию директору в размере не менее среднего заработка за 3 месяца, согласно требованиям статьи 279 ТК РФ.

    Кроме того, принимая такое решение, все участники должны проголосовать единогласно. Если участник, являющийся директором, голосует против такого решения, процедура его принятия должна строго соответствовать уставу ООО и нормам ФЗ № 14. Данное требование объективно ввиду того, что в силу статьи 43 ФЗ № 14 директор — участник ООО вправе обжаловать в суде не только собственно увольнение, но и само решение общего собрания участников, чего директор, не входящий в число участников компании, сделать не может.

    Процедура увольнения

    Процедура увольнения директора предусматривает несколько этапов:

    1. Принятие решения о прекращении полномочий директора участниками общества, производящееся вне зависимости от основания увольнения, так как только таким образом может быть инициировано увольнение директора (статья 33 ФЗ № 14). Также необходимость принятия подобного решения отражена в письме Роструда от 11.03.2009 № 1143-ТЗ. Кроме того, в решении должны быть точно определены последний день работы директора, порядок и сроки передачи дел новому руководителю.
    2. Издание приказа об увольнении. При этом подпись под таким приказом должен поставить либо сам директор, либо другой уполномоченный на это сотрудник (подробнее данный вопрос раскрыт в соответствующей статье). С содержанием приказа увольняемый, в силу статьи 84.1 ТК РФ, должен быть уведомлен под подпись.
    3. Внесение записи о прекращении контракта в трудовую книжку, согласно статье 84.1 ТК РФ. Письмо Роструда № 1143-ТЗ применительно к этой ситуации устанавливает, что если руководитель увольняется в силу статьи 278 ТК РФ, то заполнение трудовой книжки осуществляется уполномоченным лицом (им может кадровый работник либо лицо, заключавшее с директором трудовой контракт). Что касается основания, то им в данной ситуации выступает решение участников ООО, оформленное по итогам их общего собрания.
    4. Осуществление расчета и выдача трудовой книжки в последний день работы директора.

    Кого необходимо уведомить об увольнении директора?

    Согласно пункту 2 статьи 40 ФЗ № 14, директор обладает правом подписи и представления организации без предъявления доверенности. В связи с этим о его смене следует уведомить, согласно статье 5 закона «О государственной…» от 08.08.2001 № 129-ФЗ, налоговую инспекцию (для внесения изменений в ЕГРЮЛ). Срок подачи уведомления составляет 3 дня с момента назначения нового директора. Само заявление о внесении корректив подается по форме № Р14001 (утверждена приказом ФНС РФ «Об утверждении…» от 25.01.2012 № ММB-7-6/25@).

    Помимо налоговой инспекции о смене директора необходимо уведомить банки, обслуживающие счета организации, а также контрагентов, если это требуется для выполнения действующих соглашений или подписания новых.

    Увольнение директора — учредителя ООО по собственному желанию и при ликвидации компании

    При уходе директора со своего поста по собственному желанию следует помнить о том, что об этом ему необходимо уведомить других участников заранее. Согласно статье 280 ТК РФ это необходимо сделать письменно за 1 месяц до предполагаемой даты увольнения. Кроме того, в письме Роструда № 1143-ТЗ обозначено, что предупреждать о своем увольнении директору следует того участника, кто от имени общества являлся подписантом трудового договора с ним.

    Однако месячный срок, как указывает статья 80 ТК РФ, может быть сокращен по соглашению сторон трудового контракта. Соответственно, вопрос об увольнении до истечения данного срока полномочно решать только общее собрание участников компании.

    Увольнение при ликвидации

    В случае ликвидации ООО о предстоящем увольнении необходимо уведомить директора, равно как и всех остальных сотрудников, за 2 месяца до указанного события, согласно требованиям статьи 180 ТК РФ. Уведомления направляются в письменном виде.

    Также важно помнить, что при увольнении в случае прекращения деятельности ООО директору, согласно статье 178 ТК РФ, полагается компенсация в размере его месячного оклада (выходное пособие). Также за ним сохраняется в течение 2 месяцев после увольнения средний заработок до момента трудоустройства (выходное пособие подлежит включению в сумму среднего заработка за указанный период).

    Увольнение при банкротстве

    Еще одним основанием для прекращения трудового контракта с директором, согласно статье 278 ТК РФ, является его отстранение от должности при банкротстве компании. Согласно статье 126 закона «О несостоятельности…» от 26.10.2002 № 127-ФЗ, полномочия директора в таком случае прекращаются решением арбитражного суда с момента его вынесения. При этом уведомлять директора об увольнении не требуется, выходное пособие не выплачивается, так как речь идет об отстранении от должности. После принятия судом такого решения директору необходимо в течение 3 дней передать всю документацию, печати и материальные ценности организации конкурсному управляющему.

    Увольнение гендиректора — единственного учредителя общества

    При увольнении генерального директора – единственного учредителя ООО следует помнить, что положения главы 43 ТК РФ, согласно статье 273 ТК, в этом случае не применяются. Подпадают ли вообще данные отношения под регулирование трудового законодательства?

    Согласно позиции Роструда (письмо от 06.03.2013 № 177-6-1), в данном случае нормы ТК РФ неприменимы, поскольку заключение трудового контракта единственного учредителя с самим собой противоречит смыслу трудовых отношений, так как они предполагаются двусторонними. В этой ситуации одна из сторон отсутствует, поэтому заключение трудового контракта невозможно. Это означает, что говорить об увольнении директора – единственного учредителя попросту некорректно.

    В свою очередь, если единственный учредитель намеревается только покинуть пост директора, ему необходимо всего лишь принять соответствующее решение, опираясь на правомочия, предоставленные ему статьей 39 ФЗ № 14. При этом заключение какого-либо договора с самим собой для занятия поста также не требуется, так как положения статьи 43 ФЗ № 14, применяемые в таких случаях, на единственного учредителя не распространяются.

    Увольнение директора – единственного учредителя ООО при ликвидации путем банкротства будет осуществляться на основе судебного решения, согласно статье 126 ФЗ № 127.

    Итак, решая, как уволить директора ООО, если он единственный учредитель, следует помнить, что при освобождении его от должности в таком случае необходимо опираться на общие нормы об увольнении, предусмотренные ТК РФ. Однако при этом важно учесть ряд особенностей, связанных с особым статусом такого сотрудника.

    Ссылка на основную публикацию
    ×
    ×
    Adblock
    detector