Правила расчета стоимости лицензии для лицензионного договора
Pravohelp21.ru

Юридический портал

Правила расчета стоимости лицензии для лицензионного договора

Лицензионный договор и определение стоимости лицензии

Обладателю имущественных прав на объект интеллектуальной собственности принадлежит исключительное право на использование этого объекта по своему усмотрению в любой форме и любым способом (п. 1 ст. 983 ГК). Обладатель исключительного права на ОИС может передать это право другому лицу полностью или частично, разрешить другому лицу использовать этот объект или распорядиться им иным образом.

Лицензионный договорпредставляет собой соглашение, по которому одна сторона – владелец имущественных прав (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право (разрешение) на использование объекта интеллектуальной собственности на условиях, предусмотренных договором. При этом лицензиат принимает на себя обязательство вносить лицензиару предусмотренные договором платежи. Лицензионный договор -это единственный юридический документ, в котором регулируются права и обязанности лицензиара и лицензиата по заключаемой между ними торговой сделке или, как ее называют, сделке купли-продажи научно-технических достижений.

Под лицензиейпонимается предоставление прав на использование изобретений, промышленных образцов, товарных знаков, ноу-хау и других научно-технических достижений владельцем этих прав (лицензиаром) другому заинтересованному лицу (лицензиату) за обусловленное вознаграждение и на определенных условиях. Предоставление таких прав оформляется лицензионным договором.

При определении стоимости лицензии учитывают также следующие факторы:

· объем прав, предоставляемых лицензиату (исключительная или простая лицензия: право производить, использовать, продавать продукцию или в целом весь комплекс прав). Естественно, что исключительная лицензия оценивается дороже, поскольку лицензиат получает гарантию, что в период действия соглашения он не будет испытывать конкуренцию как со стороны лицензиара, так и третьих лиц;

· прибыль или экономию, которую использование лицензии может принести лицензиату;

· ожидаемый объем производимого по лицензии товара, или возможности использования технологического процесса (аппаратуры), на который предлагается лицензия;

· объем технологических работ, необходимый лицензиату для освоения процесса по лицензии;

· стоимость конструкторских работ (разработка чертежей, спецификаций и т.п.);

· вид и характер обязательств, принимаемых по соглашению, например технические гарантии и ответственность, отсутствие исков третьих лиц, объем помощи, предоставляемой лицензиаром, и т.д.;

· срок действия и территория соглашения;

· объем выпуска продукции по лицензии;

· наличие конкуренции на данном рынке, ограничивающей объем реализации продукции;

· сроки, необходимые для организации производства продукции по лицензии;

· цены на сырье, оборудование, электроэнергию, рабочую силу; ставки банковского процента;

· налоговая система, относящаяся к покупке-продаже лицензий;

· инфляционные процессы, изменение курсов валют;

характер и условия платежа:

· паушальный (единовременный), роялти (периодические отчисления), комбинированные платежи (сочетание единовременного платежа и роялти).

Цена лицензии при условии выплаты лицензионного вознаграждения в виде роялти формируется в основном тремя факторами:

· сроком действия лицензионного договора;

Определение стоимости лицензии осуществляется по следующим формулам:

· если результатом реализации объекта лицензии является новая продукция, то

(9.1)

где Спр – среднемировая стоимость единицы продукции, которая будет производиться по лицензии;

Аt – объем производства продукции по лицензии в 1-м году; рt – ставка роялти;

Т – срок действия лицензионного договора;

Если результатом реализации объекта лицензии является новая технология, то

(9.2)

где ∆Аt – прирост объема производства продукции лицензии в 1-м году;

∆Ct – экономия лицензиата на текущих издержках производства в 1-м году;

∆Кt – экономия (перерасход) лицензиата на капитальных вложениях в t году;

· если за базу принимается прибыль (доход) от использования объекта лицензии, то

(9.3)

где Пt – дополнительная прибыль с единицы продукции;

Vt объем производства продукции по лицензии в t-мгоду.

Стоимость лицензии при паушальной форме платежа определяется по формуле

(9.4)

где СЛ.П. – цена лицензии при паушальной форме оплаты для случая продажи лицензии (цена лицензиара) или покупки лицензии (цена лицензиата);

Цл – цена лицензионного вознаграждения, которое выплачивалось бы в t-мгоду, если бы расчеты проводились в форме роялти;

Д – показатель дисконты, который определяется с учетом ставки рефинансирования Национального банка и темпа инфляции на текущий год.

Если лицензионным договором предусматривается комбинированная форма оплаты лицензии, то сначала проводятся расчеты цены лицензии при платежах в форме роялти, затем производится перерасчет этой цены для формы паушального платежа, после чего выбирается размер первоначального платежа за лицензию.

Определение экономического эффекта, например, от использования лицензии и ноу-хау за определенный период их использования (0, можно осуществить по формуле

(9.5)

где Сt, – стоимостная оценка результата использования ОИС, например лицензионной технологии, в году t, р.;

St – затраты связанные с приобретением лицензионной технологии в году г;

КД – коэффициент (ставка) дисконтирования, позволяющий привести разновременные затраты к одному моменту времени. В качестве КД можно использовать среднюю годовую ставку банковского процента, или среднюю годовую норму прибыли, или установленный собственником норматив эффективности капитальных вложений.

Лицензионный договор

Лицензионный договор – это гражданско-правовой договор, по которому одна сторона, которая является обладателем исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или средства индивидуализации.

Принимающая сторона, в свою очередь, обязуется вносить плату за предоставляемые ей права и выполнять другие действия согласно условиям лицензионного договора.

Стороны лицензионного договора

1. Лицензиар – это лицо, передающее принадлежащее ему право на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, селекционное достижение, топологию интегральной микросхемы, ноу-хау (патентообладатель; владелец товарного знака; автор топологии интегральной микросхемы; владелец ноу-хау).

2. Лицензиат – это лицо, приобретающее у другой стороны договора (лицензиара) право на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения, топологии интегральной микросхемы, товарного знака или ноу-хау в объеме, предусмотренном договором, и принимающее на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Существенные условия лицензионного договора

Существенными условиями лицензионного договора является следующая информация:

территория, на которой действует договор;

срок действия договора;

размер и порядок выплаты вознаграждения.

Предмет лицензионного договора

Согласно пункту 6 статьи 1235 Гражданского Кодекса РФ предметом лицензионного договора является результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство).

Объем передаваемых прав по лицензионному договору

С точки зрения объема прав, предоставляемых принимающей стороне, лицензионные соглашения делятся на:

Исключительные лицензионные договоры, в соответствии с которыми все права переходят к одному пользователю (лицензиату) без сохранения соответствующих прав за передающей стороной (лицензиаром).

Неисключительные лицензионные договоры, которые предусматривают передачу возможности использования интеллектуальной собственности одному или нескольким пользователям (лицензиатам) с сохранением аналогичных полномочий и у первичного правообладателя (лицензиара).

Объекты лицензионного договора

К интеллектуальной собственности, являющейся объектом лицензионного договора, относятся:

литературные, художественные и научные труды;

сценическая деятельность, звукозаписи, радио- и телевизионные передачи;

товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения;

сорта растений и породы животных;

микросхемы, радиосигналы, базы данных, доменные имена и др.

Виды лицензионных договоров

В лицензионном договоре могут предоставляться авторские, патентные, смежные, а также другие права.

В области промышленной собственности различают такие лицензионные договоры:

Лицензионное соглашение на изобретение.

Лицензия на полезную модель.

Лицензионный контракт на промышленный образец.

Лицензия на товарный знак.

Лицензионный контракт о передаче ноу-хау.

Иные виды лицензионных договоров.

В области авторского и смежных прав различают такие лицензионные договоры:

Авторские и лицензионные договоры.

Авторский договор заказа.

Договор об использовании программ для ЭВМ и баз данных.

Договор об использовании фонограмм.

Договор об использовании эфирных и кабельных передач.

Иные виды лицензионных договоров.

Форма лицензионного договора

Пункт 2 статьи 1235 Гражданского Кодекса РФ устанавливает, что лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.

Согласно статье 1286 Гражданского Кодекса РФ есть исключения из этого правила. Например:

§ лицензионный договор может быть заключен в устной форме, если предметом соглашения является право на использование произведения в периодическом печатном издании;

§ путем присоединения к нему на условиях, которые изложены на экземпляре программы – лицензионный договор, предметом которого является программа для ЭВМ или база данных (коробочная лицензия).

Предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по лицензионному договору подлежит государственной регистрации в случаях и в порядке, которые предусмотрены статьей 1232 ГК РФ.

Обязательно требуется регистрация лицензионного договора на товарный знак, средства идентификации (индивидуализации), изобретения, иные патентуемые объекты.

Что касается договоров о передаче прав автора, то их регистрировать не нужно.

При обязательности процедуры ее отсутствие повлечет недействительность всей сделки. Производится регистрация лицензионного договора в Роспатенте. Для ее осуществления нужно подать соответствующее заявление. Обратиться за регистрацией может одна или обе стороны сделки, а также их представители. Сама процедура обычно занимает несколько месяцев.

Структура и форма лицензионного договора

Форма лицензионного контракта может содержать следующие разделы:

Преамбула. Здесь указываются реквизиты и наименования сторон. Лицензиат должен четко сформулировать свое желание приобрести лицензию на оговоренных условиях. Также необходимо указать на правомочность действий лицензиара по совершение продажи прав.

Предмет соглашения и определение понятий. В этом разделе необходимо указать вид лицензионной сделки и прописать различные варианты использования лицензии, а также дать точное определение объекта интеллектуальной собственности.

Территория использования лицензии.

Гарантии и ответственность сторон. Пользователь лицензии (лицензиат) обязан выплатить стоимость лицензии, а правообладатель (лицензиар) должен предоставить пользователю лицензии юридические гарантии.

Техническая поддержка. В этом разделе описывается объем технической помощи, которую может предоставить лицензиар и желает получить лицензиат.

Читать еще:  Нужна ли лицензия для приема макулатуры?

Порядок расчетов. В этом разделе оговаривается, каким способом лицензиат должен осуществлять платежи за пользование лицензии.

Защита передаваемых прав.

Разрешение возникающих споров.

Срок действия и порядок изменения или расторжения лицензионного договора.

Юридические адреса и подписи сторон.

Сублицензионный договор

Особой разновидностью лицензионного договора является субли­цензионный договор, в соответствии с которым при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу.

При этом сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Срок действия сублицензионного договора не может превышать срок действия лицензионного договора. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

К сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Ответственность за нарушение условий пользования лицензий

Лицензионное право предусматривает ответственность за нарушение условий пользования лицензий.

Если лицензиат исполняет договор ненадлежащим образом, выходит за рамки переданных ему полномочий, то наступает предусмотренная действующим законодательством ответственность.

Если лицензионные права используются после истечения срока лицензионного договора или без его заключения с причинением правообладателю произведения значительного ущерба, то нарушителю грозит уголовное наказание.

В иных случаях предусмотрена гражданская и административная ответственность.

Заключение

Пользоваться результатами чужого интеллектуального труда на законных основаниях можно путем заключения специального соглашения – лицензионного договора.

Предоставление лицензий осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.

Как правильно составить и зарегистрировать лицензионный договор?

Зарегистрировать лицензионный договор на товарный знак.

Ускоренная регистрация товарного знака в Роспатенте.

Зарегистрировать лицензионный договор на программу ЭВМ.

Перед регистрацией интеллектуальной собственности следует проверить свой товарный знак.

Рассчитать стоимость регистрации торговой марки можно с помощью онлайн-калькулятора.

Регистрация товарного знака является надежным способом защиты вашей интеллектуальной собственности в реалиях современного рынка.

Патент на изобретение — надежный способ защиты прав на интеллектуальную собственность.

Международная регистрация товарного знака — необходимый этап для продвижения продукта на мировом рынке.

Лицензионный договор — это контракт, определяющий условия, на которых обладатель прав на изобретение и/или товарный знак (лицензиар) предоставляет пользователю (лицензиату) возможность применения результатов своего интеллектуального труда в его деятельности. Принимающая сторона, в свою очередь, обязуется вносить плату за предоставляемые ей права и выполнять другие оговоренные действия.

Цели и задачи лицензионного договора

Законодательство не регулирует вопрос заключения лицензионных договоров напрямую, но на них распространяется действие положений ГК РФ: глава 9 «Сделки» раздела III «Общие положения об обязательствах» и «Общие положения о договоре».

Данный документ содержит элементы торгового контракта, но отличается от него нематериальным характером объекта сделки, сохранением права интеллектуальной собственности за лицензиаром и возможностью «двойного» владения. Пользователь может передать право на применение объекта третьей стороне на условиях сублицензии, если подобная возможность оговорена в контракте с правообладателем. Основная задача, которую позволяют решить сделки в сфере лицензирования, — это недопущение нарушений условий, на которых происходит использование результатов интеллектуального труда.

Объекты лицензионного договора
К интеллектуальной собственности, являющейся объектом лицензионного договора, относятся:

  • литературные, художественные и научные труды;
  • сценическая деятельность, звукозаписи, радио- и телевизионные передачи;
  • товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения;
  • изобретения;
  • промышленные образцы;
  • географические названия;
  • сорта растений и породы животных;
  • микросхемы, радиосигналы, базы данных, доменные имена и др.

Виды лицензионных договоров

С точки зрения объема прав, предоставляемых принимающей стороне, соглашения делятся на:

  • неисключительные, предусматривающие передачу возможности использования интеллектуальной собственности одному или нескольким пользователям с сохранением аналогичных полномочий и у первичного правообладателя;
  • исключительные, в соответствии с которыми все права переходят к одному пользователю без сохранения соответствующих прав за передающей стороной.

Особенность лицензионного договора состоит в том, что он предоставляет возможность применения только отдельных «предметов» интеллектуальной собственности. Если же пользователь получает целый комплекс исключительных прав (например, на фирменное название, на технологии производства и ведения бизнеса и др.), то между сторонами заключается договор коммерческой концессии, который также известен под названием «франчайзинг».

Если право, оговоренное в лицензионном договоре, прекращает свое действие, то и само соглашение перестает действовать. По условиям франчайзинга в аналогичной ситуации теряет силу только положение, которое относится к завершившемуся праву, сам же контракт продолжает действовать.

Структура и форма лицензионного договора

Форма контракта может содержать такие разделы:

  1. Преамбула. Здесь указываются реквизиты и наименования сторон. Лицензиат обязан четко сформулировать свое намерение приобрести лицензию на оговоренных условиях. Также необходимо указать на правомочность лицензиара совершить данную продажу.
  2. Определение понятий. В разделе следует указать вид сделки и различные условия использования лицензии, а также дать точные определения объекту интеллектуальной собственности.
  3. Предмет. Оговаривается возможность продажи сублицензий лицензиатом.
  4. Усовершенствования. Здесь указывается объем тех улучшений, которые могут быть внесены пользователем в объект сделки.
  5. Гарантии и ответственность сторон. Пользователь обязан выплатить стоимость лицензии, а правообладатель — предоставить ему экономические, технические и юридические гарантии.
  6. Техническая помощь. Здесь описывается объем помощи в изучении объекта сделки, который может предоставить лицензиар и желает получить лицензиат.
  7. Налоги и платежи.
  8. Обеспечение конфиденциальности. Этот пункт особенно важен в случае с ноу-хау, разглашение сути которого приводит к его обесцениванию.
  9. Защита передаваемых прав. Обязанности по защите лежат на лицензиаре. Но пользователь должен максимально содействовать противоположной стороне.
  10. Разрешение возникающих споров.
  11. Период действия и условия расторжения сделки.
  12. Юридические адреса и подписи сторон.

Условия лицензионного договора

Соглашение признается заключенным, если его стороны пришли к единой позиции по всем вопросам, которые обуславливают природу контракта и признаются существенными с точки зрения действующих законов. Чтобы лицензионный договор был признан действительным, необходимо соблюсти такие условия:

  1. Наличие предмета соглашения. Им в данном случае считается право на использование определенных технологий, изобретений, ноу-хау и др. Также следует описать те продукты, которые могут быть изготовлены с применением данной интеллектуальной собственности.
  2. Наличие регистрации товарных знаков (в случае, если он является объектом договора). Оно должно подтверждаться копиями соответствующих свидетельств, которые прилагаются к контракту. В самом тексте документа необходимо указать номера этих свидетельств.
  3. Объем прав, которые получает принимающая сторона, и вид лицензии. Пределы применения объекта лицензионной собственности пользователем следует четко обозначить. Если предыдущий правообладатель сохраняет за собой право использования интеллектуальной собственности, то указывается, какая часть прав не может быть получена лицензиатом.
  4. Гарантия качества. В статье необходимо указать, что качество продукта лицензиата не будет уступать качеству продукта, производимого лицензиаром.
  5. Период и география действия. При отсутствии договоренности участников о времени и территории действия лицензии эти параметры определяются в соответствии с географией и периодом действия патента.
  6. Размер вознаграждения, перечисляемого лицензиатом другой стороне. К моменту подписания документа между сторонами необходимо достичь консенсуса по данному вопросу. Конкретная сумма определяется участниками сделки либо устанавливается на уровне рыночной стоимости подобных товаров и услуг.

Заключение лицензионного договора: этапы и особенности процедуры

Первым этапом является сбор необходимой документации (например, подготовка копий свидетельств о регистрации товарных знаков). Затем проводится согласование всех спорных вопросов и составляется текст контракта. После этого он подписывается сторонами.

На следующем этапе осуществляется подготовка и предоставление в Роспатент заявления о регистрации соглашения. Заявление составляется в свободной форме, подписывается правообладателем и подается в патентный орган. Вместе с заявлением передаются копии необходимых сопутствующих документов (например, копия свидетельства о регистрации товарного знака), контракт в трех экземплярах и документ, который подтверждает уплату пошлины.

Срок и география действия лицензионного договора

Период действия сделки не должен быть продолжительнее времени действия права на результат интеллектуального труда. Так, период действия товарного знака и полезной модели составляет 10 лет, но по истечении этого срока его можно пролонгировать. Для изобретения данный период достигает 20 лет, для промышленного образца не превышает 15 лет (при необходимости продлевается на 10 лет). Если в тексте не указан конкретный период действия документа, то контракт считается подписанным на 5 лет.

При его подготовке и утверждении необходимо обозначить географию действия. Она не может быть шире той территории, на которой осуществляется правовая охрана соответствующей собственности интеллектуального характера. Соглашение может допускать использование объекта на всей территории страны, в конкретном регионе, городе, на определенной улице города и т.д.

Стоимость процедуры составления и регистрации договора

Цена складывается из нескольких составляющих. Основной и самой сложной из них является размер вознаграждения лицензиару. Сумма этой выплаты определяется прибылью от лицензии и состоит из нескольких видов выплат: роялти (процент), паушальных (фиксированная сумма) и других платежей.

Затраты на оформление включают:

  1. Госпошлины. Их размеры за регистрацию составляют, например: 13 500 рублей на товарный знак и по 11 500 рублей за каждое дополнительное свидетельство; 1600 рублей за образец промышленного характера, модель или изобретение, и по 850 рублей за каждый дополнительный патент.
  2. Юридические услуги. Их стоимость может варьироваться, но в среднем составляет 10 000–15 000 рублей за каждую из следующих услуг: составление типового или нетипового соглашения, проверка представленных бумаг на соответствие положениям законодательства, подготовка и передача в Роспатент заявления о регистрации контракта, составление дополнительного соглашения. Составление и подача в патентные органы заявления на внесение изменений в действующие документы или регистрация контракта на патент обойдется заказчику примерно в 5000–10 000 рублей. Плата за каждый дополнительный товарный знак или патент варьируется в пределах 500–2500 рублей.

Итак, заключение лицензионного договора позволяет на законных основаниях передать право использования товарных знаков и иных объектов интеллектуальной собственности другому лицу, оговорив при этом объем предоставляемых ему возможностей, сумму компенсации, которую он должен выплатить передающей стороне, а также период и место действия данного контракта.

Юридическая поддержка при составлении и регистрации лицензионных и сублицензионных договоров

Составление договора на товарный знак или патент и его подача в патентные органы требует специальной подготовки и соответствующих знаний. Малейшая неточность в документе или отсутствие необходимой информации ведет к отказу в регистрации. Оптимальным решением данной проблемы является обращение к юридическим фирмам, специализирующимся на подготовке подобной документации. Сотрудники таких организаций осуществят все необходимые действия в течение нескольких дней. Они могут выполнить работу под ключ или помочь клиентам на отдельных этапах составления бумаг и их подачи в надзорные органы.

Читать еще:  Не всегда требуется лицензия на добычу нефти

Например, одной из ведущих фирм, специализирующихся на оказании подобных услуг, является PATENTUS, работающая как с отечественными, так и с иностранными клиентами. Специалисты организации обеспечат подготовку типовых и нетиповых соглашений на товарные знаки и патенты и проверят предоставленную документацию на соответствие нормам законодательства.

PATENTUS гарантирует своим клиентам профессиональный подход к делу, оперативность выполнения заказов и прозрачность стоимости услуг.

Оценка стоимости лицензии.

Определение стоимости лицензиинаиболее ответственная и сложная часть работы по продаже или покупке лицензии. В основе расчета лежит определение прибыли (дохода), которую получит лицензиат от использования лицензии. Часть этой прибыли (дохода) и будет лицензионным вознаграждением лицензиару.

В практике международной торговли лицензиями наиболее распрост­раненным методом расчета стоимости лицензии является метод эконо­мического эффекта, получаемого 23-м покупателем лицензии от ее ис­пользования за срок действия лицензионного соглашения. Стоимость ли­цензии при этом принимается в размере от 1/5 до 1/3 получаемого эконо­мического эффекта.

Естественно, что на размер лицензионного вознаграждения также вли­яет срок действия лицензии — чем он больше, тем процент отчислений меньше. Имеет также значение размер налогов на прибыль и на лицензи­онное вознаграждение.

Наиболее часто встречаемые формы выплаты лицензионного согла­шения — роялти, паушальный платеж и комбинированные платежи.

Роялти — периодические платежи (процентные отчисления от прибыли) в течение срока действия лицензионного договора.Роялти обычно выплачи­ваются в конце каждого года действия соглашения, начиная с момента выпуска готовой продукции. Изменения цен на мировом рынке могут снизить прибыль лицензиата. В связи с этим при долгосрочных соглаше­ниях применяются дифференцированные ставки отчислений от прибы­ли. Снижение ставок по мере роста продаж может стимулировать лицен­зиата к расширению объемов производства.

Упрощенный расчет величины роялти (без учета налогов и других фак­торов) может быть произведен по формуле:

, где

Р — ставка роялти;

Пприбыль лицензиата в год;

С — годовая стоимость продаж.

Паушальный платеж — фиксированные суммы платежей, выплачиваемые единовременно или в рассрочку в 2—3 приема.Эта форма в чистом виде встречается довольно редко и обычно применяется в тех случаях, когда стоимость лицензии относительно мала по сравнению со стоимостью по­ставляемого оборудования или затруднен контроль за показателями дея­тельности лицензиата.

Как правило, такие платежи устанавливаются на период действия ли­цензионного договора. Паушальный платеж по существу представляет ка­питализацию роялти.

Получили довольно широкое распространение и комбинированные формы платежей по лицензионным соглашениям. Они предусматривают выплату авансового паушального платежа при подписании соглашения и пла­тежа роялти в зависимости от объемов производства и реализации.

Расчет стоимости лицензии. Определение расчетной цены лицензии с выплатой лицензионного платежа в виде роялти является основной формой расчета стоимос­ти лицензии и базой перерасчета для других видов платежей. Исходными данными для расчетной цены роялти являются база роялти, ставка роялти и срок действия лицензионного соглашения.

За базу роялти могут приниматься стоимость произведенной или реализованной продукции, единица продукции, мощность цеха (производства). Наиболее распрост­ранена, как база исчисления роялти — цена единицы продукции по лицензии или сто­имость произведенной (реализованной) продукции. Если объектом лицензионного до­говора является процесс или технология, базой роялти может быть объем изготов­ленной (реализованной) продукции, продукции, произведенной с применением данного процесса (технологии). Кроме того, базой роялти может быть стоимость основно­го переработанного сырья. Это удобно для выпуска ассортимента изделий (то есть разных видов) из одного и того же сырья, когда трудно установить единую сумму роялти для всех произведенных изделий.

Определение размера роялти. Если за базу роялти принята стоимость произве­денной (реализованной) продукции, то расчет роялти ведется по формуле:

, где

— цена лицензии, рассчитанная в виде роялти;

– объем планируемого (ожидаемого) производства (реализации) продукции в 1-м году;

– цена единицы продукции в 1-м году;

ставка роялти в 1-м году.

Если за базу роялти принято фиксированное отчисление с единицы произведен­ной продукции по лицензии, то расчет цены лицензии ведется по формуле:

, где

– сумма (ставка роялти) с единицы продукции по лицензии, производимой лицензиатом.

Если за базу роялти принимается экономия или дополнительная прибыль от ис­пользования лицензии, расчет цены лицензии делается по формуле:

, где

D — дополнительная прибыль лицензиата;

– ставка роялти в 1-м году (как доля лицензиара в прибыли лицензиата).

Передаваемое лицензиату право использования запатентованного объ­екта промышленной собственности реализуется им двояко:

1. Получение в сравнительно сжатые сроки прибыли за счет освоения производства продукции с лучшими показателями или за счет больших объемов выпуска продукции (например, путем применения техническо­го или дизайнерского новшества) и фиксирование доли лицензиара в со­ответствующей ставке роялти.

2. Применение исключительных прав на право выпуска определенной партии изделия или применения технологии как защитной меры в отно­шении конкурентов. Паушальные платежи рекомендуются в случае, когда лицензиату пе­реходят все права в отношении предмета лицензии или когда предостав­ляют лицензию малоизвестному независимому лицензиату и нет возмож­ности осуществить активный контроль за его деятельностью по исполь­зованию объекта лицензии.

По сложившимся правилам международной торговли лицензиями лицензиар стремится получить такую сумму паушальных платежей, которая, будучи вложенной в банк, обеспечивала бы ему прибыль, по величине и по времени получения равную ли­цензионному платежу в виде роялти. Это означает, что каждой сумме, получаемой лицензиаром в виде роялти, должна соответствовать часть паушального плате­жа, которая, будучи вложена в банк, самовозрастала бы к соответствующему сро­ку до величины, равной величине выплаты в виде роялти. В свою очередь лицензиат стремится при выплатах в виде паушального платежа снизить цену лицензии до такой величины, чтобы разница между выплатами в виде роялти и паушальными платежами была бы равна стоимости кредита.

Упрощенно можно пользоваться следующей формулой расчетной цены лицензии при выплатах в виде паушальных платежей:

, где

расчетная цена лицензии при выплатах в виде паушальных платежей;

Срасчетная цена лицензии при платежах в виде роялти;

А – коэффициент перехода (дисконтирования) от платежей в виде роялти к паушальным платежам.

Комбинированные платежи.Первоначальные (паушальные) платежи выплачиваются в начальный период действия лицензионного договора — чаще всего до начала коммерческого использования объекта лицензии. Остальная часть лицензионного вознаграждения оформляется в виде ро­ялти в процессе коммерческого использования объекта лицензии по окон­чании каждого отчетного периода. Размер первоначального (паушально­го) платежа рекомендуется устанавливать в пределах до 25% от цены ли­цензии, определенной в виде роялти.

Специфика организации торговых операций с лицензиями:

1. Торговля лицензиями может осуществляться как непосредственно между владельцами и потребителями патентов и ноу-хау, так и через по­средников.

2. В качестве посредников могут выступать специализированные брокер­ские фирмы, которые сводят продавцов и покупателей, оказывают услуги по патентованию и защите изобретений, по заключению и исполнению лицен­зионных соглашений. Величина агентского вознаграждения в среднем со­ставляет от 5 до 10% стоимости лицензии и увеличивается в 2—3 раза в слу­чае, если агент берет на себя обязательства по гарантированию прав про­давца, включая своевременность получения платежей от покупателей.

3. В мировой торговле лицензиями растет число специализированных фирм, которые покупают лицензии за свой счет, дорабатывают их до создания промышленных установок и перепродают в комплекте с ноу-хау и оборудованием.

4. Особенное развитие в середине 80-х гг. получило вложение капита­лов крупными промышленными компаниями в создание специализиро­ванных мелких «риско-фирм», которые обладают большой оперативнос­тью в доработке изобретений и ноу-хау до степени, готовой для примене­ния в массовом производстве.

5. Посреднические функции в торговле лицензиями выполняют так­же инжиниринговые компании, закладывающие в проекты применение изобретений и ноу-хау. Этот канал сбыта лицензий особенно перспекти­вен для российских организаций, обладающих потенциалом изобретений и открытий.

6. Транснациональные корпорации используют лицензионные согла­шения с целью выхода на новые рынки сбыта и в качестве эффективного способа «откачивания» прибылей из-за рубежа путем установления транс­фертных цен.

Трансфертная или передаточная цена — это цена, по которой дочерняя фирма продает товары материнской компании. Она, как правило, не соответствует ры­ночной цене и устанавливается с учетом таможенного обложения в странах-контр­агентах и некоторых других факторов.

Сложность контроля оптимального уровня цен лицензионных соглаше­ний позволяет ТНК проводить финансовую политику в своих интересах.

К особенностям соглашений на передачу ноу-хау можно отнести следую­щее:

1. В соглашении стороны должны четко определить содержание ноу-хау, предоставляющее полезность, конфиденциальность или секретность. Сложность данного определения состоит в том, что в этом вопросе инте­ресы экспортера и импортера расходятся. Импортер всегда будет стремить­ся к сужению содержания ноу-хау, например, чтобы не быть обязанным выплачивать вознаграждение за собственные смежные разработки или усовершенствования купленного процесса. Экспортер, наоборот, заинте­ресован в максимальном расширении этого содержания.

2. Импортер заинтересован в подробном изложении в контракте усло­вий и обязательств по передаче знаний.

3. Импортер заинтересован в тщательной проработке гарантийных обя­зательств экспортера в части завершенности передаваемых разработок, их современного технического уровня и патентной чистоты используе­мых решений.

4. Экспортер вносит в контракт условие по сохранению конфиденци­альности или секретности передаваемого процесса. В связи с этим экс­портер настаивает на сужении круга лиц, участвующих в переговорах.

5. Часто перед началом переговоров по основному контракту экспор­тер настаивает на заключении предварительного соглашения, по которому иностранный контрагент принимает на себя обязательство не разгла­шать и не использовать суть ноу-хау в случае, если основной контракт не будет заключен.

Читать еще:  Лицензия на алкоголь для ИП

Предусматриваются также строгие финансовые санкции за нарушение обязательств партнерами.

Лицензионный договор: размер платежей

“Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение”, 2009, N 12

Мы продолжаем разговор об объектах интеллектуальной собственности . Существенным условием лицензионного договора является размер платежей. Определение размера платежей по лицензионному договору – вопрос весьма непростой, поскольку в данном случае необходимо определить цену пользования какой-либо уникальной разработкой, средняя рыночная цена в отношении которой отсутствует. В настоящей статье предлагаем рассмотреть правовое регулирование этого вопроса.

См. статьи А.В. Сохан “Право интеллектуальной собственности: виды прав на объекты интеллектуальной собственности и способы распоряжения ими” (N 10, 2009) и “Составление и регистрация лицензионных договоров” (N 11, 2009).

Размер платежей является существенным условием лицензионного договора. В ГК РФ прямо предусматривается, что при отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные в п. 3 ст. 424 ГК РФ, которые обычно применяются, когда цена в договоре не указана, в данном случае не используются. Таким образом, в договоре обязательно должен быть указан либо непосредственно размер вознаграждения, либо порядок его определения.

Виды лицензионных платежей

Не существует каких-либо нормативно определенных видов лицензионных платежей. Вместе с тем в теории и на практике такие виды выработаны были.

Лицензионные платежи делятся на:

Паушальный платеж представляет собой определенную, четко зафиксированную в тексте лицензионного договора сумму (не зависящую от фактического объема производства и реализации продукции по лицензии), выплачиваемую в один, несколько приемов либо периодически, например раз в месяц.

К платежам роялти относятся платежи, непосредственно зависящие от фактических результатов коммерческого использования лицензии, выплачиваемые лицензиатом лицензиару в течение всего срока действия лицензионного договора по окончании каждого отчетного периода начиная с даты вступления соглашения в силу.

Комбинированный платеж представляет собой комбинацию из авансового платежа и последующих роялти, выплачиваемых лицензиатом лицензиару в течение всего срока действия лицензионного договора. То есть рассчитываются роялти, а какая-то оговоренная их часть (обычно не более 30%) выплачивается в виде паушального платежа после заключения лицензионного договора. Комбинированная форма платежа за лицензию, как правило, позволяет наиболее полно учесть интересы сторон.

Говоря о лицензионных платежах, следует иметь в виду, что они могут принимать разнообразные формы, например денежную или товарную, когда оплата лицензии производится продукцией, произведенной по лицензии. Формы могут быть смешанными, даже с частичной предоплатой до заключения лицензионного договора. Возможна также оплата акциями лицензиата (в этом случае лицензиар становится совладельцем компании лицензиата) и т.д.

Взаимосвязь вознаграждения лицензиара и использования объекта интеллектуальной собственности лицензиатом

Еще в Письме ФНС России от 20.07.2007 N СК-9-02/110 было указано, что в случае, если осуществленные расходы, в том числе и лицензионные платежи, не направлены на получение дохода (экономической выгоды), они не должны учитываться при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль. На практике это могло быть связано с тем, что объект интеллектуальной собственности не использовался непосредственно в деятельности предприятия. В разъяснениях налоговиков речь идет о налогооблагаемой базе по налогу на прибыль, но на практике, если объект не используется (да еще и эти расходы нельзя учесть при расчете налога на прибыль), велик соблазн за него и не платить. Таким образом, уплата вознаграждения лицензиару ставится в зависимость от применения того или иного объекта интеллектуальной собственности в деятельности лицензиата, что весьма сложно устанавливается и несправедливо по отношению к лицензиару.

Совсем недавно новые разъяснения были даны в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 N 29 “О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации”. В п. 13.7 указанного Постановления определено: по смыслу п. 5 ст. 1235 ГК РФ в его взаимосвязи с п. 4 ст. 1237 ГК РФ вознаграждение по возмездному лицензионному договору уплачивается за предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. В связи с этим лицензиару не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользования лицензиатом соответствующего результата или средства. В случае, когда стороны лицензионного договора согласовали размер вознаграждения в форме процентных отчислений от дохода (выручки) (п. 4 ст. 1286 ГК РФ), а соответствующее использование произведения не осуществлялось, сумма вознаграждения определяется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Ограничения при определении размера лицензионных платежей

Согласно п. 5 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Каких-либо специальных ограничений в отношении размера вознаграждения, уплачиваемого по лицензионному договору в связи с приобретением прав на какой-либо результат интеллектуальной деятельности, законодательство не предусматривает. Следовательно, здесь применяются общие правила. В силу п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Однако необходимо обратить внимание на пп. 4 п. 2 ст. 40 и п. 3 ст. 40 “Принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения” НК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам при отклонении цены сделки более чем на 20% в сторону повышения или понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени. Согласно п. 3 ст. 40 НК РФ в случае обнаружения такого отклонения налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

Необходимо определить, применяется ли ст. 40 НК РФ к определению размера вознаграждения по лицензионному договору. Статья 40 НК РФ применяется к определению цены товаров, работ и услуг. Право пользования результатом интеллектуальной деятельности не может быть признано ни работой, ни услугой в понимании ст. 38 НК РФ. Можно ли отнести данное право к товару, под которым согласно п. 3 ст. 38 НК РФ для целей налогообложения понимается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации? Под имуществом в НК РФ понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ (п. 2 ст. 38 НК РФ). Согласно ст. 1226 ГК РФ исключительное право на результат интеллектуальной деятельности является имущественным правом. Соответственно, исходя из анализа законодательства можно утверждать, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности не относится к категории товара в понимании Налогового кодекса и ст. 40 НК РФ не подлежит применению к размеру вознаграждения по лицензионному соглашению.

Рассмотрим судебную практику по данному вопросу.

В силу Постановления ФАС ВВО от 19.09.2005 N А79-806/2005 налоговый орган не вправе проверять правильность цен по сделкам, предметом которых являются имущественные права, и, следовательно, доначислять налоги. Имущественные права для целей налогообложения не являются товаром.

Такого же мнения придерживались судьи, вынося Постановление ФАС ЗСО от 30.01.2006 N Ф04-3154/2005(19197-А27-35): имущественные права не являются имуществом, а соответственно, и товаром, поэтому сделки по реализации имущественных прав не подпадают под действие ст. 40 НК РФ.

Несмотря на это, ФАС СЗО не возражает против применения ст. 40 НК РФ к порядку определения размера лицензионных платежей (Постановление ФАС СЗО от 06.10.2005 N А66-5524/2004). А в качестве экспертов по определению рыночных ставок роялти в данном случае выступило, например, отделение общественных наук Российской академии наук.

То есть судебная практика по данному вопросу противоречива, и однозначного ответа на рассматриваемый вопрос не существует.

Впрочем, следует отметить, что наличие такой арбитражной практики указывает на тот факт, что налоговые органы на местах предпринимают попытки контролировать цены по сделкам, предметом которых является реализация имущественных прав. Однако с учетом имеющейся арбитражной практики представляется возможным утверждать, что попытку налоговых органов доначислить налоги на основании ст. 40 НК РФ можно будет оспорить в судебном порядке.

Кроме того, необходимо добавить, что объекты интеллектуальной собственности по своей природе уникальны, это означает, что нельзя определить какой-либо среднерыночный размер платежей. От использования одного промышленного образца можно получать один доход, от другого – совершенно другой. В связи с этим многие специалисты-оценщики отказываются произвести оценку размера платежей, которые можно получать от того или иного объекта интеллектуальной собственности. Это можно установить только на практике в результате его использования в деятельности конкретного субъекта.

Таким образом, ст. 40 НК РФ не подлежит применению для определения размера лицензионных платежей, что следует из законодательства и подтверждается судебной практикой, и каких-либо ограничений на размер рассматриваемых платежей не существует. Размер лицензионных платежей определяется исключительно по соглашению сторон лицензионного договора.

В заключение остановимся на Основных направлениях налоговой политики Российской Федерации на 2010 год и на плановой период 2011 и 2012 годов (одобрены 25.05.2009 Правительством РФ). В качестве мер в области налоговой политики, планируемых к реализации в 2010 г. и в плановом периоде 2011 и 2012 гг., для сокращения возможностей по минимизации налогообложения предлагается, в частности, следующее: вопрос об определении рыночного уровня процентов по кредитам, займам, векселям и прочим операциям, доходы по которым не относятся к доходам от реализации товаров (работ, услуг), необходимо решать в связи с тем, что к доходам от таких операций в настоящее время неприменимы положения ст. 40 Кодекса, т.к. эти правила относятся только к ценам реализации товаров (работ, услуг). В рамках совершенствования норм законодательства о контроле за трансфертным ценообразованием в налоговых целях следует распространить правила определения рыночной цены с необходимой спецификой и на финансовые операции, совершаемые между взаимозависимыми лицами.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector